EL ARBITAJE2014USPUNIVERSIDAD SAN PEDRO23/06/2014
UNIVERSIDAD SAN PEDRO
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICASASIGNATURA: MECANISMOS
ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOSDOCENTE: Dr. TAFUR RUIZ
JUAN JOSEALUMNOS:1. FLORES CALLACNA EVELYN 2. MAYO PAREDES LILIANA
TEMA:EL ARBITRAJECICLO:XI2014
DEDICATORIAEste trabajo se lo dedico a nuestro creador que cada
da ilumina nuestro sendero.
PRESENTACIN
Como alumnos, nuestro nico objetivo es aprender con una
constante preocupacin por el desarrollo de la educacin y la
cultura, gracias a los profesores que nos incentivan a saber cada
da ms y as nosotros tener nuevos conocimientos.
Nuestro inters es de desarrollar habilidades y estrategias que
nosotros necesitamos para adquirir ms conocimientos y usar la
informacin en forma efectiva y de ese modo poder salir adelante
todos.
Este trabajo est elaborado a base de lectura y comprensin de
distintos libros sobre DERECHO ARBITRAL sintetizando en una forma
mucho ms prctica, de tal modo que el lector empiece a darse cuenta
que nosotros somos Aprendices de toda la Vida en este mundo que
esta tan cambiante.
EL ARBITRAJE
1. ANTECEDENTES
El arbitraje es un hecho cultural y, por eso, es imprescindible
atender a su evolucin histrica pues a la luz de su origen y
evolucin, as como de los antecedentes con los que qued insertado a
nuestro ordenamiento jurdico, se le puede comprender mejor en su
funcin y en su proyeccin.
El arbitraje primero se encontraba regulado dentro del Cdigo de
Enjuiciamientos Civiles de 1852, luego en el Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1912, posteriormente en el Cdigo Civil de
1984, despus en el Cdigo Procesal Civil de 1993 y finalmente est
regulado en una ley especial, es decir, en el derecho peruano el
arbitraje no se ha regulado slo en una rama del derecho, sino en
diferentes ramas del derecho.El mayor desarrollo del arbitraje en
nuestro pas se da en 1996 con la Ley 26572, En el artculo 1 de la
Ley 26572 establece que pueden someterse a arbitraje las
controversias determinadas o determinables sobre las cuales las
partes tienen facultad de libre disposicin.Sin embargo se da un
paso adelante con la promulgacin del Decreto Legislativo 1071,
convirtindose as la Ley de Arbitraje en una norma de vanguardia que
ha entrado en vigencia el 1 de setiembre de 2008, y que tiene como
base la ley modelo de UNCITRAL.
1.1. SU INCORPORACION A LA LEGISLACION PERUANA
El arbitraje en el Per, continuando la tradicin espaola
remontada a Las Partidas, desde los albores republicanos tuvo ya
asiento en nuestro ordenamiento jurdico, pues la Constitucin
Poltica de 1839, que tuvo vigencia hasta la promulgacin de la de
1856, preceptu en su artculo 164, como garanta individual, que:
Ningn peruano puede ser privado del derecho de terminar sus
diferencias por medio de jueces rbitros[footnoteRef:1] [1: Vide
GARCIA BELAUNDE, Domingo. Las constituciones del Peru, t. I,
p.334.]
La legislacin peruana, entonces, entroncada con la espaola,
salvo la influencia del Cdigo Napolen en nuestra codificacin civil
del siglo XIX, tomando el modelo del Cdigo de Enjuiciamiento en
Materia Civil de Espaa, le dio cabida al arbitraje en el Cdigo de
Enjuiciamiento en Materia Civil promulgado en 1851, distinguiendo a
los jueces rbitros o de jure de los rbitros arbitradores o
amigables componedores y regulando el procedimiento ante unos y
otros.
El sistema procesal as adoptado mantuvo la formalidad escrita
imperante desde la poca colonial y que la metrpoli espaola la haba
receptado del Derecho Romano, basndose en la mxima quod non est in
actis non est in mundo, que ha continuado hasta nuestros das y
caracteriza tanto al proceso judicial como al arbitral.
El Cdigo de Procedimientos Civiles de 1911, continuando la
tradicin espaola de legislar sobre el arbitraje como institucin
procesal, como su antecedente de 1851, legisl el arbitraje como
juicio arbitral (articulo 548 a 582) que se originaba en la
denominada clusula compromisoria y se concretaba en el compromiso
(infra N18). El juicio arbitral, que era nico para los rbitros,
fueran de derecho o amigables componedores, poda ser entablado solo
si las partes estaban vinculadas por el compromiso. De ese modo,
como puede inferirse, el juicio arbitral estaba marcadamente
judicializado y la actuacin de los rbitros, sumamente regulada.
Solo si el compromiso no haba previsto las normas de procedimientos
las podan fijar los rbitros y, contra lo que resovieran, se podan
interponer los mismos que ante los jueces de la jurisdiccin
ordinaria, salvo que las partes los hubiesen renunciado en el
compromiso, renuncia que no obstaba para interponer recursos de
apelacin y recurso de nulidad por las causales taxativamente
establecidas, las mismas que podan invocarse tambin ante los
rbitros que actuaban como amigables componedores.La jurisdiccin
Arbitral, bajo las normas del Cdigo de Procedimiento Civiles de
1911, no tuvo mayor difusin ni signific una alternativa viable
frente a la jurisdiccin ordinaria.La Constitucin Poltica de 1979,
cuya vigencia se inici el 28 de julio de 1980 y concluy el 31 de
diciembre de 1993, le dio el gran espaldarazo al arbitraje al
reconocerlo como funcin jurisdiccional. Su artculo 233, inciso 1,
al proclamar las garantas de la administracin de justicia y al
declarar la unidad y la exclusividad de la funcin jurisdiccional,
le dio este carcter a la funcin arbitral. Es a partir de entonces
que el arbitraje comienza a difundirse en nuestro medio hasta tomar
el auge que ha alcanzado en nuestros das.
El Cdigo Civil vigente, promulgado el 24 de Julio de 1984 y en
vigor desde el 14 de noviembre de ese mismo ao, mantuvo el juicio
arbitral regulado por el Cdigo de procedimientos civiles pero lo
modifico en los aspectos atinentes a la clausula compromisoria del
compromiso arbitral, que consider como contratos nominados y le dio
la conceptuacin de fuentes de3 obligaciones (Art. 1906-1922). De
este modo, el Cdigo Civil sustrajo el Cdigo de Procedimientos
Civiles los aspectos sustantivos o materiales del Arbitraje hasta
entonces legislado como materia procesal, aunque, con la finalidad
de coadyuvar al desarrollo de la funcin arbitral y facilitar la
ejecutabilidad de los laudos emitidos en el extranjero, introdujo
disposiciones para su reconocimiento y ejecucin en el articulado
que da cabida a las normas de conexin en materia de derecho
internacional privado (Art. 2102- 2111).El Cdigo Civil fue un
primer intento de darle a la clausula compromisoria y al compromiso
arbitral un tratamiento sistemtico y, por eso, no legislo sobre los
aspectos procesales del arbitraje y mantuvo las normas de
procedimiento del cdigo de procedimientos civiles de 1911. Por
ello, la reforma de este ltimo, introducida para modernizar el
proceso civil, trajo como consecuencia que el proyecto de Cdigo
Procesal Civil aprobado mediante Decreto Legislativo N 968,
promulgado el 29 de febrero de 1992 y con una vacatio legis hasta
el 1 de enero de 1993, introdujo una reforma del juicio arbitral y,
derogndolo, desarroll con amplitud una nueva normativa bajo la
denominacin de justicia arbitral.Pero, adems el proyecto de Cdigo
Procesal Civil plante una importante modificacin al articulado del
Cdigo Civil, pues elimin la clusula compromisoria y vario el nomen
iuris de compromiso, fusionando ambos conceptos y pasando a
denominarlos simplemente como convenio arbitral (Infra N18).
Adicionalmente, el proyecto del Cdigo Procesal Civil pretendi
introducir una innovacin al diferenciar el Arbitraje nacional del
Arbitraje Internacional (Infra N11), dedicando a cada uno su propia
normativa.
En lo que respecta a los aspectos procesales del Arbitraje, el
proyecto del Cdigo procesal Civil, al derogar el Cdigo de
Procedimientos Civiles, obviamente, derogaba tambin las normas del
juicio arbitral. Si a estas las hemos calificado de judicializadas,
las que planteaba introducir el proyecto de cdigo procesal civil
merecan esa misma calificacin y aun en mayor grado.Mediante el
Decreto Ley N 25935, promulgado el 9 de diciembre de 1992 como Ley
General de Arbitraje, se derogaron tanto las disposiciones del
Cdigo Civil como las del Cdigo Procesal Civil aun en vacatio legis,
pues su entrada en vigencia haba sido diferida hasta el 1 de enero
de 1993 y fue posteriormente prorrogada hasta el 28 de julio de ese
mismo ao, en que inicio su vigor. De este modo, las modificaciones
introducidas al Cdigo Civil y la derogacin del denominado juicio
arbitral previsto en el cdigo de Procedimientos Civiles nunca
alcanzaron vigencia y el arbitraje quedo sometido exclusivamente a
las normas del Decreto Ley N 25935, que derogaron alas del Cdigo
Civil e impidieron el vigor de las del proyecto de Cdigo Procesal
Civil.La coyuntura poltica generada por la disolucin del congreso
de la repblica en abril de 1992 trajo como consecuencia que el
poder ejecutivo asumiera la labor legislativa mediante decretos
leyes, como el ya acotado Decreto Ley N 25935, y que, adems, con la
finalidad de legitimarse, dotara al pas de una nueva constitucin
poltica que, como la de 1979, reconoci el carcter jurisdiccional
del arbitraje en el inciso 1 de su artculo 139.El Decreto Ley
N25935 fue derogado por la primera disposicin final de la Ley N
26572, que entro en vigor el 6 de enero de 1996, inspirada en la
Ley Modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional CNUDMI, aprobada por la Resolucin 40/72 de
la Asamblea General de 11 de diciembre de 1985.La Ley N 26572 ha
estado en vigor hasta le 31 de agosto del 2008, pues ha sido
derogada por la disposicin derogatoria nica del Decreto Legislativo
N1071, promulgado el 27 de junio del 2008 por el Poder Ejecutivo,
en el ejercicio de la facultad legislativa delegada por el Congreso
de la Repblica mediante la Ley N 29157.El Decreto legislativo
N1071, que mantiene las pautas de la Ley Modelo de la CNUDMI, ha
venido ah normar el Arbitraje, que nosotros indicaremos como L de
A, que es, en la actualidad, el instrumento normativo bsico, comn y
supletorio que vamos ah utilizar en el desarrollo de este manual de
derecho arbitral.
2. LA NOCIN DEL ARBITRAJE
El Arbitraje como modo de arreglar una controversia litigiosa o
conflicto de intereses, y entendido como accin y, efecto de
Arbitrar para darle solucin, deriva del latn Arbitrare, juzgar como
rbitro, que a su vez deriva de arbiter, el que asume el papel de
Juez entre las partes. Arbitraje significa, entonces, el ejercicio
de la facultad que ha recibido el rbitro para resolver un conflicto
de intereses, esto es, para la composicin de una controversia
litigiosa.De la nocin expuesta resulta que el arbitraje tiene como
supuesto un conflicto intersubjetivo de intereses que resulta de
una pretensin ala que se opone un rechazo. As planteado el
conflicto se hace necesario solucionarlo y para esta solucin el
Estado otorga directamente la tutela jurisdiccional o la delega, a
fin de que las mismas partes del conflicto dominen al rbitro o
rbitros a los que confieren la facultad de dirimirla controversia.
De este modo, el arbitraje se constituye en un medio de solucin de
conflictos alternativo a la jurisdiccin ordinaria a cargo del Poder
Judicial, sobre materias susceptibles de someterse a la decisin
arbitral (infra N 42).De la nocin expuesta se infiere tambin como
notas caractersticas del arbitraje, muy propias y diferenciales de
otros medios de solucin de controversia, la existencia de un
conflicto intersubjetivo de intereses, el ejercicio de una funcin
jurisdiccional delegada a los rbitros, que en nuestro ordenamiento
jurdico la autoriza la norma constitucional que la reconoce
(artculo 139, parag.1) y el ejercicio de la facultad de los
interesados para investir a los rbitros de autoridad, por va del
convenio arbitral (infra N 17), para resolverlo.La existencia del
conflicto intersubjetivo de intereses es, pues, imprescindible para
que opere el arbitraje, debiendo las pretensiones que lo generan
derivar de derechos oponibles con facultades de libre
disposicin.Ahora bien, como puede apreciarse, la facultad de los
rbitros para resolver el conflicto deriva de la voluntad de los
interesados en resolver el conflicto o de los que previsoramente
quieren que se resuelvan mediante arbitraje, quienes ejercitan una
facultad a su vez delegada, por cuanto el convenio arbitral mismo
es una delegacin del Derecho objetivo para que, en el ejercicio de
la autonoma de su voluntad, autorregulando sus propios intereses,
las partes recurran a una solucin arbitral.Pero el arbitraje puede
derivar tambin de un mandato legal, en cuyo caso se trata de una
delegacin en el propio Estado que dispone que sean rbitros los que
resuelvan la controversia, la que queda sustrada del conocimiento
de la jurisdiccin ordinaria para ser solucionada por la jurisdiccin
arbitral mediante un proceso que puede guardar algunas analogas con
el que se desarrolla en el Poder Judicial, pero que tiene una
naturaleza privada por el hecho mismo de ser las partes las que han
investido a los rbitros de autoridad para juzgarlas.El ejercicio de
la facultad conferida a los rbitros, que configura la funcin
arbitral, concluye con la expedicin del laudo que, cuando queda
firme, deviene en res iudicata, esto es, en cosa Juzgada con la
misma autoridad que una sentencia ejecutoriada expedida por la
jurisdiccin ordinaria.Por ltimo, la nocin de arbitraje que hemos
desarrollado y la atencin a sus notas caractersticas nos permiten
concluir que el arbitraje comercial, ni con otro adjetivo, sino
simplemente como arbitraje. En todo caso, si alguna denominacin se
le quiere aplicar para diferenciarlo del arbitraje que resuelve
conflictos entre Estados, la ms adecuada, a nuestro juicio, es la
del arbitraje privado por ser un medio idneo de solucin de
conflictos entre particulares, y aun entre particulares y el
Estado, cuando este acta despojndose de su ius imperium.
2.1. CONCEPTOEl arbitraje, actualmente regulado por el decreto
legislativo N 1071. 28 de junio de 2008, es un mtodo de solucin de
controversias en virtud del cual las partes acuerdan mediante un
convenio arbitral, someter la solucin de determinados conflictos
que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respeto de una
determinada relacin jurdica a la decisin (laudo arbitral) de uno o
varios terceros rbitros. La forma de nombramiento de los terceros
tambin es acordada por la partesEl arbitraje es un sistema de
solucin de conflictos en que la voluntad de las partes, se somete a
la voluntad de un tercero. En el fondo de arbitraje existe un pacto
o convenio entre los litigantes en el sentido de que sometern sus
voluntades a la conviccin y al pronunciamiento del tercero, con el
compromiso de cumplir con lo que por el se
decida.______________________________________
1 PEA GONZALES, Oscar: Conciliacin Extrajudicial tercera edicin
actualizada pg. 105
Para NAPOLI es el procedimiento que tiene por objeto la
composicin del conflicto por una persona u organismo cuyo laudo una
vez dictado tiene que cumplirse obligatoriamentePara CABANELLAS es
toda decisin dictada por un tercero, con autoridad para ello, en
una cuestin o asunto que las partes han sometido su decisin y que
tiene que cumplir obligatoriamente.
2.2. REGULACIN LEGAL Y MBITO DE APLICACIN Art. 1 de la Ley
Arbitral:Mediante el arbitraje las personas naturales o jurdicas
pueden someterse mediante convenio a la decisin de uno o varios
rbitros las cuestiones litigiosas que puedan surgir en materia de
su libre disposicin.
El arbitraje originariamente venia regulado en el libro II,
Titulo 5 de la LEC De los juicios de rbitros y amigables
componedores y se completaba con los artculos 1820 y 1821 del
CC.Ambas legislaciones se sustituyeron por la ley de 22 de
Diciembre de 1956, Arbitrajes de Derecho Privado, esta ley supuso
un gran avance pero solo posibilitaba dicha va para los conflictos
de derecho civil y no para las controversias del trfico
mercantil.Todo ello se sustituy por la ley 36/1988 de 5 de
Diciembre: Ley de Arbitraje que supuso un gran cambio con respecto
a la anterior.Esta ley agiliza el procedimiento, lo flexibiliza y
reduce los recursos contra el laudo.
2.3. AMBITO DE APLICACIN
Segn se deduce del Art. 1 de la Ley de Arbitraje dicho mbito se
entiende a la solucin de conflictos de derecho privado de
naturaleza disponible a los que las partes voluntariamente deciden
someterse a arbitraje: son presupuestos del Arbitraje:
1. Existencia de un Conflicto: que puede ser:a. Previo al
acuerdo de sometimiento:As se prev en la ley Arbitral la
posibilidad de que se instituya el Arbitraje por el testador (Art.
7)b. Posterior al acuerdo:Se prev tambin para solucionar problemas
que puedan surgir en la ejecucin de sentencias firmes y
definitivas.
2. Que sea un conflicto de derecho privado y naturaleza
disponible: Por ello la ley establece (Art. 2) que materias quedan
excluidas de la posibilidad de arbitraje:a. Las cuestiones sobre
las que haya recado resolucin oficial firme o definitiva salvo lo
relativo a su ejecucin.b. Las materias inseparablemente unidas a
otras sobre las que las partes no tengan poder de disposicin.c. Las
cuestiones que con arreglo a la ley debe intervenir el Ministerio
Fiscal en representacin y defensa de quienes por carecer de
capacidad de obrar o representacin legal no pueden actuar por si
mismos.d. Los arbitrajes laborales.
2.4. SU DELIMITACION
Establecida la nocin de arbitraje, es necesario proceder a su
delimitacin con la finalidad de dejar sentado que se trata de un
modo de composicin que constituye una institucin jurdica tpica y
autnoma, con elementos constitutivos propios que no permiten que
pueda ser confundido con ningn otro modo de composicin de
conflictos con el que pueda tener alguna afinidad.Para efectos de
la delimitacin de la nocin de arbitraje es conveniente, entonces,
diferenciarlo de la transaccin, de la mediacin y de la
conciliacin.
Arbitraje y Transaccin: La transaccin es un acto jurdico
nominado, tpico y autnomo, regulado por el Cdigo Civil. El articulo
1302 plantea como su nocin lo siguiente: Por la transaccin las
partes, hacindose concesiones reciprocas deciden algn dudoso o
litigioso, evitando el pleito que podra promoverse o finalizando el
que esta iniciado. Con las concesiones reciprocas, tambin se pueden
crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de
aquellas que han constituido objeto de controversia entre las
partes. La transaccin tiene valor de cosa juzgada.
Como puede apreciarse, la transaccin supone que las partes,
directamente y por acuerdo entre ellas, decidan evitar la
controversia o ponerle fin, si est ya en proceso judicial o
arbitral, transigiendo respecto de sus pretensiones, pues deben
hacerse concesiones reciprocas. Es por ello que es un acto jurdico
abdicativo, desde que las partes se hacen mutuas concesiones a fin
de evitar la contienda o para hacerla concluir.
El concepto, la naturaleza y la finalidad de la transaccin
configura una autocomposicin de la litis, desde que son las mismas
partes las que encuentran la solucin a sus diferencias.
El arbitraje requiere del convenio de las partes solo para en
encargo de la composicin de la litis a los rbitros, pero el
convenio no evita la controversia, pues ella deber ser solucionada
con el laudo que expida los rbitros. El sometimiento a la decisin
arbitral no supone, de ningn modo, abdicar de las pretensin ni
hacerse reciprocas concesiones pues, al contrario, cada una
mantiene sus pretensiones y las hace valer ante los rbitros,
quienes podrn o no ampararlas. Por ello, el arbitraje configura una
heterocomposicin de la litis desde que los rbitros son personas
independientes de las partes y son ellos los que solucionan sus
diferencias.
La L de A distingue con toda claridad el arbitraje de la
transaccin en su artculo 50, aun si esta se celebra dentro del
proceso arbitral. La distincin radica en que el arbitraje es ya el
proceso mismo en el que estn inmersas las partes, mientras que la
transaccin es el acuerdo al que directamente llegan las partes y
que puede abarcar total o parcialmente las pretensiones
controvertidas. Si el acuerdo transaccional es total y las partes
lo solicitan, el tribunal puede dar por concluido el proceso y
hacerlo constaren forma de laudo. Si el acuerdo transaccional es
parcial, el proceso arbitral contina sobre los extremos no
transigidos y en su oportunidad el tribunal arbitral deber
resolverlos mediante el laudo. Como puede apreciarse, el acotado
artculo 50 pone en evidencia el carcter autocomponible de la
transaccin y el carcter heterocomponible del arbitraje.
Arbitraje y mediacin: La mediacin, del latn mediare,
interponerse, es un modo de solucin de conflictos que consisten en
recurrir a una persona escogida por las mismas partes para que les
propongan una solucin. El mediador se limita a la interposicin de
buenos oficios y a interceder para que las partes en conflicto se
pongan de acuerdo y solucionen sus diferencias conforme a la
propuesta que les formula. En la mediacin, el mediador no est
investido de facultades para solucionar el conflicto e imponer una
solucin.Acta, simplemente, como un interlocutor de propuestas para
la composicin de la litis, propuestas que las partes pueden aceptar
o no, sin que el mediador tenga autoridad para hacerlas aceptar,
por lo que no dirime las posiciones contradictorias.El arbitraje,
como estamos viendo, implica la solucin del conflicto por decisin
de los rbitros, cuya funcin puede ser mediadora en busca de un
acuerdo entre las partes pero con autoridad, si la solucin
propuesta fracasa, para componer la litis.Tanto el arbitraje como
la mediacin constituyen una modalidad de heterocomposicin de la
litis, pero su diferencia radica de que en la mediacin se busca una
aproximacin de las partes con base en propuestas de solucin que las
partes deben aceptar, mientras que en el arbitraje la litis se
compone mediante el laudo que se impone a las partes y que es
inherente a la funcin jurisdiccional que desarrollan los rbitros.La
L de A no hace referencia alguna a la mediacin, pero es obvio que
los rbitros pueden asumir una funcin mediadora, a propuesta de las
partes, para la composicin de la litis.
Arbitraje y conciliacin: La conciliacin, del latn conciliatio,
composicin y ajuste de posiciones contrapuestas, es tambin un modo
de solucin de controversias que consisten en la intervencin de un
tercero que aproxima a las partes coadyuvando a la solucin de su
conflicto. El conciliador no se limita, como en el caso de la
mediacin, a la interposicin de buenos oficios sino que toma de una
y otra parte aspectos de sus pretensiones que puedan ser
conciliables y procura que transijan en pro de una solucin a su
conflicto.En la conciliacin, el conciliador est investido de
facultades para resolver el conflicto.En la conciliacin, el
conciliador est investido de facultades para resolver el conflicto
pero no impone una solucin. Se limita a plantearla y a dejar
constancia de su planteamiento, sin que las partes queden obligadas
a aceptarlo, pues la conciliacin se caracteriza por el consenso a
que debe inducirse a las partes para la solucin de su conflicto,
consenso que debe ser respuesta nica y exclusivamente de los
acuerdos emanados de la autonoma de la voluntad de las partes. El
arbitraje, como venimos viendo, implica la decisin del conflicto
por parte de los rbitros, los que imponen la solucin a las partes
mediante el laudo.
3. NATURALEZA JURDICA
La naturaleza del arbitraje es controversial, debido a que no se
puede situar especficamente en la tradicional divisin del derecho
positivo, ya sea pblico o privado, por lo que su naturaleza atiende
a diversas teoras.La discusin conceptual sobre la naturaleza
jurdica del arbitraje en la doctrina est marcada por tres
corrientes:
a) Teora Contractualista o Privatista Pura
Este principio contractual del pacto arbitral considera al
rbitro como mandatario de las partes, donde el laudo arbitral que
dicte no tiene carcter de sentencia, puesto que, viene a ser una
simple ejecucin del mandato por el compromisario.Chiovenda y Betti
afirman que los rbitros no ejercen funciones jurisdiccionales,
entendindose por tales, la aptitud de juzgar y hacer justicia, por
lo tanto, el laudo, aunque se asimile a sentencia, no es su
equivalente.Esta teora parte de la premisa que la funcin
jurisdiccional es considerada como propia de la esencia de la
autoridad y el poder estatal, como una de las manifestaciones de
los magistrados.Por lo expuesto anteriormente podemos llegar a la
conclusin de que esta primera tesis sostiene que el rbitro no es
juez ni forma parte de la jurisdiccin y tampoco est facultado para
ejecutar sus propias decisiones.
Tambin podemos rescatar que el arbitraje contiene un doble
convenio:
- Un contrato de compromiso, donde las partes deciden someterse
al futuro laudo que se dicte. Podramos considerarlo un compromiso
de buena fe.
- Un contrato de mandato, donde al rbitro se le obliga a
resolver bien con arreglo a derecho o bien con arreglo a
equidad.
b) Teora Jurisdiccional o Publicista Pura
Segn esta corriente, el arbitraje es una institucin de ndole
procesal, por lo tanto de orden pblico. Tiene carcter de juicio,
por lo tanto el rbitro cumplePodemos sealar entonces, que bajo este
principio, se sostiene que la funcin jurisdiccional otorgada a los
tribunales estatales instituido por ley, es ejercida de forma
excepcional y temporal por los jueces privados que son los
rbitros.Laurent, Glasson, Tissiel, Morel, entre otros justifican
esta posicin cuando advierten que si bien es cierto que el
arbitraje deriva su poder del compromiso de las partes en lo que
pudiera asimilarse al mandatario, sin embargo desempea su funcin
como juez, y como tal, es independiente y autnomo. Solo tiene en
cuenta los intereses de la justicia y dicta su fallo en derecho o
en equidad; y, sin otras consideraciones que su conciencia y la
ley, desempean en tal carcter su funcin jurisdiccional, lo cual da
lugar a que las resoluciones tengan el carcter de verdaderas
sentenciasAutores como Fenech, Alcal Zamora, Carreras, Serra y
Montes argumentan que la decisin arbitral ostenta todas las notas
esenciales de la cosa juzgada, obligatoriedad, ejecutoriedad,
imperatividad y que adems la excepcin procesal para hacerla valer
es la de cosa juzgada, adems aluden que los rbitros gozan de
autoritas no de potestas.7Para concluir diremos que el arbitraje
para la tesis jurisdiccional no es en sentido estricto un juicio
sino que es un proceso que se equipara al juicio ya que el rbitro
cumple la funcin de juez al decir el derecho (ius decire), y por
tanto ejerce una funcin jurisdiccional, funcin que tiene similares
caractersticas a la de los rganos jurisdiccionales estatales.
c) Teora Eclctica o Mixta
La teora mixta es defendida por Carnelutti y Prieto Castro. Segn
Carnelutti el arbitraje es un equivalente jurisdiccional ya que a
travs de l se pueden obtener los mismos objetivos que por la
jurisdiccin civil.Dalloz y Mongalvy a su vez definen el arbitraje
como jurisdiccin y califican a los rbitros de jueces.Para la Dra.
Mara de los ngeles Nahid Cuomo, la teora mixta o tambin llamada
conciliadora considera el arbitraje como una institucin sui
generis, de naturaleza mixta, en la que conviven, como un todo
indisoluble, el origen contractual del mismo y la teologa
jurisdiccional que explica su aparicin, institucin contractual por
su origen, procesal por sus efectos.Por lo expuesto anteriormente
diremos que para la tesis mixta el arbitraje y los actos que lo
rodean son un verdadero proceso, ya que se trata de una contienda
entre partes sometidas a la resolucin de un tribunal, pero tambin
tiene un origen contractual dado que las partes suscriben un
convenio donde manifiestan su renuncia a someter un conflicto
surgido o por surgir ante los tribunales ordinarios, y por tanto
someterla a la decisin de un tribunal creado por la institucin
jurdica del arbitraje.
d) Teora Autnoma
Para el autor peruano Ulises Montoya, existira una cuarta teora
que desarrollo la autora francesa Madame Rubellin Deviche, y que la
denomina laTeora Autnoma, por la cual el arbitraje es autnomo por
el uso y su propsito, por lo que no puede ser considerado como
contractual, jurisdiccional y menos mixto por no estar de acuerdo
con la realidad, pues al arbitraje hay que mirarlo per se, es decir
cmo es, en qu consiste, la forma y modo como funciona, las leyes
que se han dictado para ayudar y facilitar su
desenvolvimiento.Caivano establece que esta cuarta teora,
denominada autnoma, observa el arbitraje desde una ptica diferente
admitiendo que ninguna de las tres anteriores brinda una explicacin
satisfactoria al problema, capaz de aprehenderlo con carcter
universal; sostiene que en definitiva, la naturaleza depende en
gran medida del sistema legal bajo el que se analiza la cuestin
4. CARACTERSTICAS DEL ARBITRAJE
- El laudo arbitral ser siempre una solucin de conciencia, toda
ves que se emite conforme a las disposiciones legales pero sobre
todo a la equidad, evitando por ello llegar a injustas
desproporciones que puedan figurar en el derecho y las obligaciones
de las partes en conflictos.
- Es necesario la existencia de un conflicto entre dos o ms
partes para que sea necesario recurrir a la institucin arbitral y
que las partes involucradas hayan decidido esta va de solucin, para
cuyo efecto suscriben previamente un acuerdo denominado convenio
arbitral.
- Siendo las partes las depositarias del derecho de solucionar
sus diferencias como decidan que cada vez que surja un conflicto,
este sea sometido obligatoriamente al proceso arbitral siempre que
no se vulneran inters, el orden pblico ni derechos de terceros.
- Por un lado el juez tiene jurisdiccin, el rbitro carece de
ella, el juez tiene facultades cautelares y ejecutivas que no tiene
el rbitro, no obstante, para que obtenga estas, tendr
necesariamente que recurren a aquel.
- Los rbitros deben emitir un fallo, tienen facultades propias
de un juzgador, en tal sentido, pueden actuar y valorar las pruebas
que les permitan arribar a una decisin final.
_______________________________
PEA GONZALES, Oscar: Conciliacin Extrajudicial tercera edicin
actualizada. Pg. 106
5. PRINCIPIOS DEL ARBITRAJE
a) Principio de Libertad
El principio de libertad implica el reconocimiento de facultades
potestativas a las partes para adoptar medios alternativos al
proceso judicial para la resolucin de sus controversias. Las partes
tienen la libertad, de comn acuerdo, a travs del pacto arbitral
suscrito entre ellas, someter sus litigios presentes o futuros al
arbitraje.A diferencia del proceso ordinario, las partes tienen la
libertad de escoger cierta forma de sus propios jueces, bajo
criterios de fiabilidad, en contraposicin al esquema de
obligatoriedad de la esfera judicial.Las partes tambin pueden
acordar el procedimiento arbitral que ser aplicado por los rbitros
durante el proceso. En los arbitrajes internacionales las partes
pueden decidir la sede, el idioma, entre otras cosas, libremente,
pero siempre de mutuo acuerdo.Por medio de la justicia arbitral
pueden resolverse todo tipo de conflictos, es universal, con la
condicin de que estos sean transigibles. Lo anterior indica que,
perfectamente, un tribunal de arbitramento puede conocer y decidir
lo referente a controversias que, de ser sometidas a la justicia
ordinaria, desencadenaran un proceso ordinario, abreviado, verbal o
especial, pues todos ellos son fcilmente sustituibles por el
proceso arbitral.
b) Principio de FlexibilidadLas normas procesales que rigen el
arbitraje tienen mayor funcionalidad y flexibilidad que las que se
aplican en los procesos ante la justicia ordinaria, caracterizados
por su lentitud y formalismo. Este informalismo y simplicidad
permite mayor eficiencia, celeridad y adecuacin a los casos
concretos.
c) Principio de PrivacidadA travs del arbitraje se resuelven
litigios de carcter privado, y la relacin entre las partes y los
rbitros es tambin privada, por lo tanto, el proceso arbitral y la
decisin final de los rbitros se mantiene en reserva entre las
partes y el tribunal arbitral.Implica la obligacin, tanto de los
rbitros como de las partes, de mantener la necesaria reserva y
confidencialidad de todo lo llevado a cabo en el proceso arbitral.
Ofrece privacidad para las partes, ya que no implica el
cumplimiento de requisitos de publicidad propios de los procesos
judiciales. Esto permite que el buen nombre de las partes
intervinientes no se vea afectado por el hecho del litigio, lo que
no acontece en la justicia ordinaria, especialmente cuando las
partes son muy conocidas. Este principio es muy importante para las
empresas comerciales en el sentido de que, en un juicio ordinario,
como es pblico, puede llegar a daar la imagen o reputacin,
perjudicando a la empresa, es por ello que las empresas prefieren
acudir al arbitraje por ser ms reservado, no permitiendo la
divulgacin del litigio al pblico.
d) Principio de IdoneidadAparte de poder elegir el nmero de
rbitros, que necesariamente deber ser un nmero impar, las partes
pueden tomar en cuenta los conocimientos de los rbitros en la
materia objeto de arbitraje para recibir un mejor juicio por parte
de los rbitros, o sea, las partes al designar al rbitro o tribunal
arbitral encargados de llevar adelante el proceso arbitral, se
fijaran en los conocimientos de ellas sobre la materia en contienda
para que de ese modo tengan la confianza de que los rbitros
elegidos son los ms calificados para dirimir contienda.Al momento
de elegir el o los rbitros, que necesariamente deber serun nmero
impar, las partes pueden tomar en cuenta los conocimientos de los
rbitros en la materia objeto de arbitraje para recibir un mejor
juicio por parte de los rbitros, asegurando la calidad del fallo, o
sea, las partes al designar al rbitro o tribunal arbitral
encargados de llevar adelante el proceso arbitral, se fijaran en
los conocimientos de ellas sobre la materia en contienda para que
de ese modo tengan la confianza de que los rbitros elegidos son los
ms expertos y calificados para dirimir la contienda, conocimientos
tcnicos y especializados de los que usualmente carecen los jueces,
por tanto, el fallo de un rbitro idneo equivale por lo general a un
laudo justo, y equitativo.
e) Principio de CeleridadConsiste en la continuidad de los
procedimientos para la solucin de las controversias de manera
ininterrumpida, sin trabas ni ms dilaciones que acostumbramos
presenciar en los juicios ordinarios. Las mas y en el transcurso de
ese De la celeridad surge la economa del proceso arbitral, si se
tiene en cuenta que resulta ms oneroso para las partes el
transcurso del tiempo que los costos y gastos procesales que se
ocasionen con motivo del proceso arbitral. Es decir, generalmente
los procesos judiciales ordinarios son menos costosos que los
procesos arbtrales, sin embargo, dada la lentitud del juicio
ordinario y sus complicaciones que genera en el transcurso del
proceso, al final resultan ms onerosas para las partes.
F) Principio de Igualdad
El principio de igualdad pertenece al mbito del orden pblico
nacional. Esto quiere decir que, ya sea que se someta el pleito a
juicio ordinario o a juicio arbitral, la igualdad no puede ser
inobservada.Implica dar a cada parte las mismas oportunidades de
hacer valer sus derechos, evitando cualquier tipo de parcialidad
asegurando por tanto la independencia en el juzgador.
g) Principio de AudienciaEl principio de audiencia se refiere a
la oralidad de los procedimientos alternativos. Es decir, el
procedimiento arbitral se caracteriza por ser oral, permitiendo una
interaccin ms directa entre los rbitros y las partes.
h) Principio de ContradiccinConsiste en dar a cada parte
litigante la oportunidad de confrontacin entre ellas. Poder negar
las afirmaciones de la otra parte, contradecir las alegaciones de
manera que ambas partes puedan defenderse en igualdad de
condiciones.
6. CLASES DE ARBITRAJELas normas de la L de A se aplican tanto
al arbitraje nacional como al arbitraje internacional, salvo
algunas que de manera especial se ocupan de este ltimo. Al
contrario de las que la han antecedido, la L de A legisla sobre un
arbitraje nico sin diferenciar el arbitraje de derecho del
arbitraje de conciencia y otras modalidades de arbitraje, como el
arbitraje ad hoc y el arbitraje institucional o administrado, el
arbitraje voluntario y el arbitraje forzoso y trae, como innovacin,
lo que ha venido a denominar arbitraje popular.
ARBITRAJE NACIONAL Y ARBITRAJE INTERNACIONALLa L de A est
dedicada al arbitraje nacional y se limita a solo determinar las
circunstancias en que el arbitraje puede ser calificado como
internacional. Sin embargo, la determinacin del arbitraje nacional
requiere de una interpretacin a contrariusensu de las
circunstancias que determinan que el arbitraje pueda ser calificado
de internacional.La doctrina, por lo general, traza la distincin
del arbitraje en nacional e internacional segn que el fondo de la
controversia deba dilucidarse dentro del mbito de aplicacin de un
solo ordenamiento jurdico o si resultan de aplicacin ms de un
ordenamiento jurdico en razn del domicilio de una de las partes;
por el lugar en el que se establece la sede del tribunal arbitral
si es distinto al lugar del domicilio de una de las partes; por el
lugar en el que deba darse cumplimiento al laudo o si el laudo debe
ser reconocido para su ejecucin por un ordenamiento jurdico
distinto al de la sede del tribunal arbitral. En buena cuenta, son
las mismas partes las que pueden decidir sobre el carcter del
arbitraje, para que este pueda ser calificado de nacional o
internacional.La L de A, en su artculo 5, indica las circunstancias
que deben concurrir para que el arbitraje pueda ser calificado de
internacional. Son las siguientes:a) Si las partes del convenio
arbitral tienen, al momento de su celebracin, sus domicilios en
territorios de distintos Estados.b) Si el lugar del arbitraje,
determinado en el convenio arbitral o con arreglo a este, est
situado fuera del territorio del Estado en el que las partes tienen
sus domicilios.c) Si el lugar de cumplimiento de una parte
sustancial de las obligaciones de la relacin jurdica que vincula a
las partes o el lugar con el cual el objeto de la controversia
tiene una relacin ms estrecha est situado fuera del territorio
nacional y las partes estn domiciliadas en el Per. Si alguna de las
partes tiene ms de un domicilio se deber considerar el que guarde
una relacin ms estrecha con el convenio arbitral.
Ahora bien, el arbitraje, entonces, se califica de nacional si
el domicilio de ambas partes est ubicado en el territorio peruano,
o si la parte domiciliada en el extranjero, al entablarse el
proceso arbitral, designa un domicilio especial en el territorio
peruano. El arbitraje ser tambin nacional si la sede del tribunal
arbitral ha sido establecida en el territorio peruano y solucionar
la controversia con arreglo al ordenamiento jurdico nacional.En
conclusin, lo nacional o lo internacional del arbitraje depende del
convenio de las partes, pues es en el convenio donde las partes
designan sus respectivos domicilios y deciden el lugar en que se
establecer el tribunal arbitral, as como el lugar de cumplimiento
de las obligaciones integradas a la relacin jurdica que las vincula
y que voluntariamente han sometido a la decisin arbitral.El
arbitraje nacional, como es obvio, queda comprendido en el mbito de
aplicacin de la L de A en todo lo no pactado en el convenio
arbitral {infra N 23) y, supletoriamente, por lo no previsto por
los reglamentos de los centros de arbitraje a los que se hayan
sometido las partes y bajo los cuales se organizan los procesos
arbitrales.Por ltimo, nada obsta para que al arbitraje nacional,
cuando es ad hoc {infra N 3), se le puedan aplicar, para
sustanciarlo, los reglamentos internacionales como el de la Comisin
de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional -
CNUDMI, el de la Corte Internacional de Arbitraje de la Cmara de
Comercio de Pars, el de la Comisin Interamericana de Arbitraje
Comercial y otros, si as lo convienen las partes.
ARBITRAJE DE DERECHO Y ARBITRAJE DE CONCIENCIA
Como hemos advertido en la premisa, la L de A legisla sobre un
arbitraje nico, sin distinguir el arbitraje de derecho del
arbitraje de conciencia, a los que menciona solo en su primera
disposicin transitoria al dar vigencia ultraactiva al Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1911, al Decreto Ley N 25935 y a la
tambin derogada Ley N 26572.La distincin del arbitraje de derecho
del arbitraje de conciencia se mantiene en la doctrina y en la
legislacin comparada, y su origen se remonta a los orgenes mismos
del arbitraje como institucin jurdica. Al ocuparnos de los orgenes
del arbitraje y a su evolucin {supra N 2), hemos recordado que en
el Derecho Romano se dio lugar al arbiter, juez rbitro, al que
queremos ahora distinguir del arbitrator, arbitro arbitrador. El
primero actuaba de iure, aplicando el derecho para la composicin de
la litis, mientras que el segundo lo haca aequumbonum, aplicando la
equidad. La distincin entre rbitro y arbitrador se proyect al
Derecho moderno y ha llegado hasta nuestros das. De este modo,
mientras el arbitro de jure conduce el procedimiento y resuelve la
controversia como juez, y por ello requiere ser profesional del
Derecho, el arbitrador, aequumbuonum, acta de manera flexible y
como un amigable componedor, aplicando solo su criterio de
conciencia y no requiere ser un profesional del Derecho.La L de A,
al no trazar la diferencia entre el arbitraje de derecho y el
arbitraje de conciencia, permite nombrar rbitros con el solo
requisito de que sean personas naturales que se hallen en pleno
ejercicio de sus derechos civiles y que no tengan incompatibilidad
para asumir la funcin, salvo que las partes hayan convenido en que
la controversia se resuelva en Derecho, en cuyo caso los rbitros
debern ser abogados. Consideramos, entonces, que la L de A no ha
suprimido la diferenciacin entre los arbitrajes de derecho y los de
conciencia, pues los rbitros pueden ser nombrados para que apliquen
el derecho o la equidad, correspondiendo a las partes decidir en el
convenio arbitral {infra N 23) si el arbitraje va a ser de derecho
o de conciencia. De este modo se mantiene la diferenciacin en la
esencia misma del desempeo de la funcin arbitral, puesto que el
rbitro de derecho debe interpretar y aplicar la normativa jurdica,
lo que supone un conocimiento especializado que no le es exigible
al rbitro de conciencia, que solo debe tener conocimiento sobre la
materia de la controversia y aplicar su sentido de la equidad.
Como ya lo hemos advertido, la primera disposicin transitoria de
la L de A cumple su funcin de norma de enlace con las disposiciones
legales ya derogadas, a las que les da una vigencia ultra activa al
disponer que en los convenios arbitrales celebrados con
anterioridad a su vigencia deben aplicarse las disposiciones
entonces vigentes, llevadas a las siguientes reglas para la
determinacin de si el arbitraje debe ser de derecho o de
conciencia: en los convenios arbitrales celebrados bajo la vigencia
del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1911 y hasta el 9 de
diciembre de 1992, si no hubo estipulacin expresa sobre la clase de
arbitraje, este se entiende de derecho; en los celebrados bajo la
vigencia del Decreto Ley N 25935 y hasta el 6 de enero de 1996, si
tampoco hubo estipulacin expresa el arbitraje se entiende de
derecho; y, en los celebrados bajo la vigencia de la Ley N 26572 y
hasta el 31 de agosto de 2008, si no hubo estipulacin expresa el
arbitraje se entiende de conciencia.En conclusin, en el rgimen
legal de la L de A el arbitraje de derecho y el arbitraje de
conciencia dependen de la voluntad de las partes, las que deben
decidirlo en el convenio arbitral o en el acto de la instalacin del
tribunal arbitral, aunque es conveniente dejar establecido que de
no mediar acuerdo el arbitraje debe entenderse de derecho, puesto
que las disposiciones de la L de A le han dado mayor relevancia y
nfasis al arbitraje de iure.
ARBITRAJE AD HOC Y ARBITRAJE INSTITUCIONAL
La distincin radica en lo que las partes hayan decidido al
convenir en el arbitraje, pues pueden pactar que su organizacin y
desarrollo se realice fuera del mbito de una institucin arbitral, y
por eso se le denomina arbitraje ad hoc, o que sea una institucin
arbitral la que organice el proceso arbitral y lo desarrolle, y por
eso se denomina arbitraje institucional, tambin llamado
administrado.La locucin latina ad hoc, que entre otras acepciones
tiene la de "para el caso", se aplica cuando los arbitros son
designados para que sean ellos los que asuman la tarea de organizar
el proceso y conducirlo. El arbitraje institucional es el
organizado por una institucin arbitral designada por las partes y
en el que los rbitros solo asumen la tarea de conducir el proceso
en conformidad con el reglamento de la institucin.La L de A, en su
artculo 7, distingue el arbitraje ad hoc del arbitraje
institucional, segn sea conducido por el tribunal arbitral
directamente o segn sea organizado o administrado por una
institucin arbitral.El mismo artculo 7 establece que las
instituciones arbitrales deben estar constituidas como personas
jurdicas con o sin fines de lucro. Pueden serlo tambin las
instituciones pblicas que tengan las funciones arbitrales previstas
o incorporadas en sus normas reguladoras y se encuentren inscritas
en el Ministerio de Justicia, como lo dispone el acotado artculo 7
(inciso 2).Por ltimo, el arbitraje para que sea institucional
requiere de acuerdo de las partes, disponiendo el acotado artculo 7
que ante la falta de acuerdo o de la designacin de la institucin el
arbitraje se entender ad hoc. Se entender tambin como arbitraje ad
hoc, salvo pacto en contrario, cuando se haga una designacin que
sea incompatible o contradictoria entre dos o ms instituciones, o
cuando se haga referencia a una institucin arbitral inexistente, o
cuando la institucin designada no acepte el encargo (inciso 3).La
designacin de la institucin arbitral implica la aplicacin de su
reglamento vigente al momento del inicio del proceso arbitral,
entendindose como tal momento el de la presentacin de la peticin de
arbitraje {infra N 30).
ARBITRAJE VOLUNTARIO Y ARBITRAJE FORZOSO
Al ocuparnos de la nocin de arbitraje {supra N 5) hemos indicado
que se origina en la voluntad de las partes manifestada y contenida
en el convenio arbitral. Pero puede tambin originarse en un mandato
legal que lo hace forzoso si dispone que la controversia
necesariamente debe ser resuelta arbitralmente, sustrayndosele de
la jurisdiccin ordinaria. La distincin radica, por eso, en la causa
que origina el arbitraje.El arbitraje es, entonces, voluntario,
cuando las partes mediante el convenio arbitral acuerdan someter a
la decisin de rbitros una determinada materia controvertida, prevn
la forma de designacin de los rbitros, si el arbitraje va a ser de
derecho o de conciencia, si va a ser ad hoc, en cuyo caso pueden
prever las normas de procedimiento y plazos, o si va a ser
institucional, en cuyo caso se someten al reglamento de un centro
de arbitraje, as como todos los dems detalles que estimen
pertinentes y oportunos. Pero no debe entenderse que el arbitraje
voluntario se genera solo por la voluntad de particulares, pues el
artculo 7 de la L de A ha previsto que el Estado puede someter a
arbitraje sus controversias en mrito del convenio arbitral que
tenga celebrado o que celebre, acogiendo lo preceptuado por el
artculo 63, in fine, de la Constitucin Poltica.El arbitraje es
forzoso cuando por mandato de la ley una determinada controversia
debe someterse a la decisin de arbitros, como es el arbitraje que
dispone la Ley de Contrataciones del Estado promulgada mediante
Decreto Legislativo N 1017, que derog a la Ley de Adquisiciones y
Contrataciones del Estado refundida en el Texto nico Ordenado
aprobado por Decreto Supremo N 012-2001-PCM. El texto vigente, como
el anterior, si bien hace forzoso el arbitraje, no excluye la
necesidad de celebrar el correspondiente convenio arbitral, como se
infiere de su artculo 52.La diferencia, entonces, entre el
arbitraje voluntario y el arbitraje forzoso radica en la
iniciativa. En el primero, la iniciativa es exclusivamente de las
partes que celebran el convenio arbitral, mientras que en el
segundo la iniciativa es de la ley que dispone la solucin de la
controversia mediante arbitraje y obliga a las partes a celebrar el
convenio arbitral.Habra que aclarar, reiterando lo que ya hemos
indicado, que no todo arbitraje en el que interviene el Estado es
forzoso, pues el Estado puede, voluntariamente, convenir en someter
a arbitraje las controversias derivadas de los contratos que ha
celebrado y que no estn en el mbito de aplicacin de la Ley de
Contrataciones del Estado.En efecto, el artculo 4 de la L de A
permite al Estado someter a arbitraje nacional las controversias
derivadas de los contratos que celebre con nacionales o extranjeros
domiciliados en el territorio nacional (inciso 3) y tambin someter
a arbitraje internacional, dentro o fuera del pas, las
controversias derivadas de los contratos celebrados con nacionales
o extranjeros no domiciliados en el territorio nacional (inciso 4),
as como, en el caso de actividades financieras, someterse a
arbitraje dentro o fuera del pas, inclusive con extranjeros
domiciliados en el territorio nacional (inciso 5). La norma
advierte que la referencia al Estado peruano comprende al gobierno
nacional, a los gobiernos regionales, a los gobiernos locales y a
sus respectivas dependencias, as como a las personas jurdicas de
Derecho Pblico, las empresas estatales de Derecho Pblico, de
Derecho Privado o de economa mixta y a las personas jurdicas de
Derecho Privado que ejerzan funcin estatal por ley, por delegacin,
por concesin o con autorizacin del Estado (inciso 1) y que las
controversias derivadas de los contratos y convenios celebrados
entre estas entidades estatales pueden someterse a arbitraje
nacional (inciso 2).
ARBITRAJE POPULARLa L de A, en su primera disposicin final,
dispuso la creacin del mecanismo de solucin de controversias que ha
denominado arbitraje popular, cuyo funcionamiento lo ha declarado
de inters nacional y para cuya eficacia ha dispuesto el acceso a
esta modalidad de arbitraje de los ciudadanos de todos los sectores
sociales.Mediante el Decreto Supremo N 016-2008-JUS, de 27 de
noviembre de 2008, se dio creacin al Programa de Arbitraje Popular,
cuyos objetivos son, entre otros, la difusin del arbitraje popular
como medio de solucin de controversias a costos adecuados en todos
los niveles sociales y el diseo y desarrollo de actividades de
fomento del arbitraje mediante la creacin de instituciones
arbitrales, pblicas y privadas.El arbitraje popular, segn el
programa, podr ser de derecho o de equidad {supra N 12) y debe ser
administrado por una institucin arbitral, segn sus respectivos
reglamentos.La materia arbitrable son las cuestiones que se deriven
del derecho de propiedad, de posesin, de obligaciones contractuales
y de responsabilidad contractual y extracontractual y, en general,
de las controversias sobre derechos de libre disposicin que las
partes acuerden en el respectivo convenio arbitral {infra N 17),
siempre que su estimacin pecuniaria no sea superior a 20 unidades
impositivas tributarias - UIT, y si la materia de la controversia
no es cuantificable la institucin arbitral decidir si la pretensin
puede ser admitida en atencin a la condicin econmica del
peticionante y a la naturaleza de la litis.
MANUAL DE DERECHO ARBITRAL, Vidal Ramrez, Fernando (Segunda
Edicin) Editorial Gaceta Jurdica.
WWW.MONOGRAFICO.COM/ARBITRAJE-PERU
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