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*2011015574* CL* - Page 1
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Demandeurs:2Défendeurs:2
TRIBUNALDECOMMERCEDEPARIS8EMECHAMBRE
JUGEMENTPRONONCELE15NOVEMBRE2011parsamiseàdispositionauGreffe.
RG2011015574 07.03.2011
G
ENTRE :SAORANGEFRANCE,(RCSdeCRETEILB428706097),dontlesiègesocialestsitué1AvenueNelsonMandela(94745)ARCUEIL.PARTIE DEMANDERESSE assistée de Maître Renaud CHRISTOL (Cabinet AUGUST &DEBOUZY)avocat(P.438)etcomparantparMaîtreJean-LucSCHMERBER(SCPSCHMERBER&Associés)avocat(P.179).ET :SABOUYGUESTELECOM,(RCSdePARISB397480930),dontlesiègesocialestsitué32
AvenueHoche75008PARIS.PARTIEDEFENDERESSE assistéedeMaîtreChristopheLAPP(SELARLALTANA)avocat(R.021)etcomparantparMaîtrePierreHERNE avocat(B.835). APRESENAVOIRDELIBERE
LESFAITS.LesSMS:
-envoyésentrelesclientsdelaSAORANGEFRANCE[ci-aprèségalementORANGE],delaSABOUYGUESTÉLÉCOM[ci-aprèségalementBOUYGUESTÉLÉCOM]oudelaSASOCIÉTÉFRANÇAISEDURADIOTÉLÉPHONE-SFR[ci-aprèségalementSFR]sontéchangésvialeréseaudelaSAFRANCETÉLÉCOM
[ci-aprèségalementFT(IBNF)].-envoyésentrelesclientsdechacundecesopérateurssontacheminésparlespropresréseauxdeceux-ci.-sontfacturésauclientexpéditeurlorsdeleurréceptionparl'opérateurdel'expéditeur,cequiexpliquequeleursduplicationsultérieuresparcederniern'ontpasd'incidencesurleursfacturationsauclientexpéditeur.
LesMMS:
-envoyésentrelesclientsdecesopérateurssontéchangésouacheminéspardeséquipementsetdesréseauxdistinctsdeceuxutiliséspourletraficSMS.-sontfacturésauclientexpéditeurlorsdeleurenvoiparl'opérateurexpéditeuràl'opérateurrécepteur,cequiexpliquequeleursduplicationsultérieuresparl'opérateurexpéditeurengendrentuneduplication
identiquedefacturationsauclientexpéditeur.Danslanuitduvendredi31/12/2010ausamedi1/01/2011,lefluxdunombreexceptionneld'envoisdeMMSetdeSMS(262millions)parlesabonnésd'ORANGEaprovoquédeuxsortesd'incidents.S'agissantdesMMS,unesaturationdelaplate-formed'ORANGEet/oudeFT(IBNF),entre2heureset3heuresdumatin,aprovoqué,pourcertainsclientsémetteurs,larépétitiondel'envoidumêmemessageetaengendréautantdefacturations,cephénomènedesurfacturationétant,ausurplus,amplifiéparlatransformationautomatiqueenMMSdesSMSdépassant160caractères,voirelafacturationcommeMMSdesSMSrépondantàdesMMS.Pendantleweek-endsuivant,l'émotiondecertainsdecesexpéditeurs,alertésparleniveauglobaldeleurfacturationpotentielleoul'épuisementanormaldeleurforfaitprépayé,s'estrépanduedanslesmédias.ORANGEn'apuannoncerquelelundi3/01/2011queseullesMMSinitiauxseraientfacturésetlescomptesrégularisés.Ilestdepuislorsétablietreconnuquel'ensembledecesdysfonctionnementsetleursconséquencessontexclusivementimputablesàORANGEet/ouFT(IBNF).
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Tribunal de Commerce de Paris N° RG : 2011015574Jugement prononcé le 15/11/2011
8ème
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S'agissantdesSMS,unepertedeconnectivitéetuneinstabilitéduliendecesopérateursavecFT(IBNF)
[phénomènenomméci-après"bagots"]aprovoqué,sanssurfacturationdesclientsémetteurs:-desretardsdansladélivrancedesmessagesrespectivementéchangés;-laréceptionenmultiplesexemplairesparlesclientsdeBOUYGUESTÉLÉCOMdemessagesenvoyésparlesclientsd'ORANGE(8millionssur262millionsdemessagesenvoyéssurlapériodeselonORANGE);l'absenced'accusésderéception["acquittements"]parBOUYGUESTÉLÉCOMdecesSMSpourtantreçuspuisdélivrésàleursdestinatairesprovoquantleurmultiplesréémissionsautomatiquesparORANGEselonunepériodicitédéfinieparelle.
Cettesituationspectaculairetouchantdenombreuxparticuliersetayantétéportéeàlaconnaissancedesmédias,ceux-cisesontemparédel'événementdetellesortequ'ORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOMn'ontpuéviter,leslundi3/01/2011etmardi4/01/2011,danslaprécipitation,defourniràceux-cidesinformationssurlesincidents,puisdesappréciationsdivergentessurlesresponsabilitésrespectives.
Cesinformationsetappréciationsontétérépercutéesavecplusoumoinsdebonheurparlesmédiasenraison,enparticulier,dufaitquelesincidentsMMSetSMS,bienquedistincts,ontétéfréquemmentamalgamésetcitéssousl'appellationde"BugdelaSaintSylvestre"ou"Bugdunouvelan"[ci-aprèségalementle"bogue"].Cen'estqu'àl'issued'unmoisd'investigationsetdediscussionscontradictoireentreopérateursetFT(IBNF),dontiln'estpascontestéqu'ellesseterminentle4/02/2011parunmèldesynthèsedeFT(IBNF),quelesintéresséssontparvenusàétablirunconstatdesévénementsetdeleurscauses;ceconstatestcependantinterprétédifféremmentparORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOM,seulespartiesàlaprésenteinstance….Puis,mi-2/2011,ORANGEadécidéd'introduirelaprésenteinstancequiafaitl’objetd’unecommunicationdanslesmédias.Parlaprésenteinstance:
-ORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOMs'estimantchacuneavoirétévictimed'uneactiondedénigrementconstitutivedeconcurrencedéloyale,sedemandentréciproquementetprincipalementlaréparationdespréjudicesd'imageetderéputationqu'ellesallèguent;-ORANGEestimantqueBOUYGUESTÉLÉCOMamanquéàdesengagementscontractuelsd'égalitédetraitementdesSMSquelsquesoientlesopérateursémetteurs,demandeàcelle-cilaréparationd'unpréjudicecommercialqu'elleallègue;-ausurplus,lapublicationduprésentjugementdansdenombreuxmédiasestdemandéeparlesdeuxparties.
LAPROCÉDURE.Le15/02/2011,suiteàunerequêtedumêmejour,leprésidentdecetribunalautorisela SAORANGEFRANCEàassigneràbrefdélailaSABOUYGUESTÉLÉCOMàl'audiencecollégialedu7/03/2011.Le17/02/2011,parunactesignifiéàunepersonnesedéclaranthabilitée,la SAORANGEFRANCEassignedevantcetribunallaSABOUYGUESTÉLÉCOMauxfinsd'entendrecelui-ci:
-condamnerlaSABOUYGUESTÉLÉCOMàluiverserlessommessuivantes:-10000000EURautitredel'indemnisationdupréjudiceconsidérabled'atteinteàsonimageetàsaréputationcauséepardénigrement;-3434760EURautitredel'indemnisationdugravepréjudicecommercialcauséparlaviolationdel'article3.5ducontratd'interfonctionnement;
-condamnerlaSABOUYGUESTÉLÉCOMàpublier,àsesfrais,lecaséchéantsousastreinte,unrésumédu jugementàintervenirdanslesquotidiensdepresseécriteLeFigaro,LeMonde,LeParisien/Aujourd'hui
enFrance,LaTribune,LesÉchos,OuestFrance,LeDauphinéLibéré,L'EstRépublicain,MidiLibreetLaProvenceainsiquesurlapaged'accueildesonsiteInternetpendantuneduréed'unmois;
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-ordonnerl'exécutionprovisoire;
-condamnerlaSABOUYGUESTÉLÉCOMàluiverserlasommede15000EURsurlefondementdel'article700ducodedeprocédurecivile;-condamnerlaSABOUYGUESTÉLÉCOMauxdépens.
Le7/03/2011,àl'audiencecollégiale,lacauseestappeléepourlapremièrefoisetlespartiessontconvoquéesenaudiencedejugerapporteurpourmiseenétatle28/03/2011.Le4/04/2011,suiteàl'audiencedejugerapporteurdu28/03/2011,letribunal:
-enjointauxpartiesderespecterlecalendrierdeprocédure,établiavecleuraccord,danslestermessuivants:
-BOUYGUESdéposerasesconclusionsenréponseetreconventionnellesàl'audiencedeprocéduredu2/05/2011,
-ORANGEFrancedéclarenepasvouloirconclureenrépliqueetsolliciteralanominationd'unjugerapporteur;-ditquesilecalendrierdeprocéduren'estpasrespecté,ilserafaitapplicationdesarticles446-2et861-3ducodedeprocédurecivile;-renvoielacauseàl'audiencepubliquedu2/05/2011poursolution.
Le2/05/2011,àl'audiencecollégiale:
-laSABOUYGUESTÉLÉCOM ,pardesconclusionsenréponseproduitesàl'audience,demandeautribunalde:
-àtitreprincipal,débouterlaSAORANGEFRANCEdel'ensembledesesdemandes;-àtitrereconventionnel:
-condamnerlaSAORANGEFRANCEàpublier,àsesfrais,lecaséchéantsousastreinte,unrésumédujugementàintervenirdanslesquotidiensdepresseécriteainsiquesurlapaged'accueildesonsiteInternetpendantuneduréed'unmois;-condamnerlaSAORANGEFRANCEàluiverser1EURsymboliqueàtitrededommagesetintérêts[poursonpréjudiced'image];-condamnerlaSAORANGEFRANCEàluiverserlasommede50000EURàtitrededommagesetintérêts[pourprocédureabusive];-ordonnerl'exécutionprovisoire;-condamnerlaSAORANGEFRANCEàluipayerlasommede50000EURsurlefondementdel'article700ducodedeprocédurecivile;-condamnerlaSAORANGEFRANCEauxdépens.
-lespartiessontconvoquéesenaudiencedejugerapporteurauxfinsdeconciliationle20/06/2011.Le27/06/2011,suiteàl'audiencedejugerapporteurdu20/06/2011,letribunal,constatantl'échecdelaconciliation,renvoielacausedevantuneautrechambreensonaudiencecollégialedu5/09/2011.Le5/09/2011,àl'audiencecollégiale:
-laSAORANGEFRANCEindiquequ'elleneconclurapasenréponseauxconclusionsdelaSABOUYGUESTÉLÉCOM;-letribunalconvoquelespartiesenaudienced'unnouveaujugerapporteurle26/09/2011.
Le26/09/2011,àl'audiencedejugerapporteur,lespartiesentendues,lejugeclôtlesdébatsetindique,selonlesdispositionsdel'alinéa2del'article450ducodedeprocédurecivile,quelejugement,misendélibéré,seraprononcéparmiseàdispositionaugreffele15/11/2011. LESMOYENSDESPARTIESETLESMOTIFSDELADÉCISION.
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LesincidentsdetraitementdesSMSlorsdelanuitdu31/12/2010au1/01/2011telsquedécritsetappréciés
parORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOM.LepicexceptionneldetraficdeSMSdanslanuitdunouvelana,commeàl'accoutumée,conduitlesopérateursetFT(IBNF)àseconcerterpréalablementpourconvenirdeprocéduresspécifiquesdecoopérationdont,enparticulier,unepermanencetéléphonique[ci-après"ponttéléphonique"].Ledéroulementdel'incident,décritetappréciéparORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOMpeutêtrerésumédanslestermessuivants:-à0h01'.
ORANGE:elleserendcomptequ'aucunSMSenvoyédesonréseaunepeutentrerdansceluideBOUYGUESTÉLÉCOM.
-à0h15'.ORANGE:BOUYGUESTÉLÉCOMannoncesurle"ponttéléphonique"àORANGEetSFRunepertedetraficverssesPTS5et6[PTS:Portesd'entréeset/oudesorties].BOUYGUESTÉLÉCOM:elledécèleunincidentsurlesPTS5et6quiréceptionnentletraficSMSentrantenprovenanced'ORANGEetSFR;elleeninformeimmédiatementlesautresopérateurssurle"ponttéléphonique"etmetenœuvrelasolutionderepliquiavaitétéprévuependantlaphasepréparatoire.
-à0h27'.ORANGE:lePTS6esthorsserviceetlePTS5connaîtunechutedetrafic.
-à0h28'.ORANGE:BOUYGUESTÉLÉCOMdécided'envoyerl'intégralitédutraficentrantdanssonréseauverslesPTS1à4quigèrentalorsl'intégralitédutraficentrantetsortantduréseauBOUYGUESTÉLÉCOM.
-à0h30'.BOUYGUESTÉLÉCOM:elleachèvelamiseenœuvredelasolutionderepliquiavaitétéétudiéeetacceptéeparlesautresopérateursetreporteainsiletraficSMSentrantverslesPTS1à4;letrafics'écouleànouveaunormalement;laseuleconséquencedecetincidentestunretardde15'danslalivraisondesSMSverslesclientsBOUYGUESTÉLÉCOM,cequin'ariend'anormal.
-à0h37'.ORANGE:ORANGEetSFRacceptentlademandedeBOUYGUESTÉLÉCOMderéduirelenombredeSMSadresséàsonréseauà1500parseconde,alorsqueBOUYGUESTÉLÉCOMavaitannoncélorsdesréunionspréparatoirespouvoiraccueillir7500SMSparseconde.BOUYGUESTÉLÉCOM:contrairementàcequ'indiqueORANGEdanssesécritures,ellenes'étaitpasengagéeàaccepter7500SMSparseconde,mais4800.
-à0h39'.ORANGE:FT(IBNF)constatequelesPTS5et6sontdéfinitivementhorsserviceetquel'intégralitédutraficdestinéàcesinstallationsestreportéeeverslesPTS1à4.
-à0h59'.ORANGE:lepointtraficestlesuivant:ORANGEstocke141000SMSdestinésauréseauBOUYGUESTÉLÉCOMet53000SMSdestinésauréseauSFR;SFRannonceenvoyer3700SMSparsecondeversleréseauORANGEet1500SMSparsecondeversleréseaudeBOUYGUESTÉLÉCOM;BOUYGUESTÉLÉCOMnerépondpasauxdemandesd'informationd'ORANGEetdeSFRetnefaitpartd'aucuneinformation.BOUYGUESTÉLÉCOM:seuls141000SMSenprovenanced'ORANGEetdestinésàBOUYGUESTÉLÉCOMétaientstockés,cequiesttoutàfaitfaibleetnégligeableauregarddutraficdeSMSéchangé;surune journéenormalelenombredeSMSstockésparBOUYGUESTÉLÉCOMestde2,6millionsenmoyenneetORANGEfaitduresteréférenceàunnombretotalde8millionsdeSMSstockéspendantcettenuit.
-à1h15'.ORANGE:FT(IBNF)identifiedesbagotsentresesinstallationsetlesPTS1à4deBOUYGUESTÉLÉCOM:celle-cin'envoienisesSMSsortantsniles"acquittements"correspondantauxSMSquiluisontenvoyés
alorsquecertainsSMSdestinésauréseauBOUYGUESTÉLÉCOMsontbientransmisàleursdestinataires.
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-BOUYGUESTÉLÉCOM:FT(IBNF)constatedesbagotsentresonréseauetceluideBOUYGUESTÉLÉCOM;
cedysfonctionnemententraînedesconséquencesdifférenteschezFT(IBNF)etchezBOUYGUESTÉLÉCOM;concrètement,àpartirdecemoment,FT(IBNF)pouvaitenvoyerunepartiedesSMSàBOUYGUESTÉLÉCOM,maisBOUYGUESTÉLÉCOMnepouvaitnienvoyerlesSMSdesesclientsverslesautresopérateurs,niacquitterlesSMSqu'ellerecevaitdesautresopérateursvialeréseaudeFT(IBNF).C'estlacauseduphénomènede"répétitiondesSMS".AlorsqueBOUYGUESTÉLÉCOMnepouvaitplusacquitterlesSMSqu'ellerecevait,ORANGEaappliquésapolitiquede"réémission",c'est-à-direqu'elleacontinuéàexpédieretréexpédiersesSMSversBOUYGUESTÉLÉCOMselonlerythmeparticulièrementsoutenuqu'elleavaitelle-mêmedéfini,lafréquencederéémissiondeSFRétaitnettementmoinsrapide.
-de1h15'à3h.ORANGE:FT(IBNF)etBOUYGUESTÉLÉCOMidentifientplusieursproblèmesdeconnexionentreleursinstallationsetcherchentàymettrefin.
BOUYGUESTÉLÉCOM:lestroisopérateursetFT(IBNF)travaillentenétroiteconcertationauxfinsd'apporterunesolutionpourécoulercorrectementletraficdesSMS.-à3h01'.
ORANGE:FT(IBNF)etBOUYGUESTÉLÉCOMidentifientunesolutiontechniquealternativepourlesSMSdestinésauréseauBOUYGUESTÉLÉCOMetles"acquittements"decelle-cietdécidentdelamettreenœuvre;SFRdécidequantàelled'attendreetdestockersesSMSaudépart.BOUYGUESTÉLÉCOM:afindecontournerleséquipementsFT(IBNF)défaillants,ORANGEpréconiseunesolutionconsistantàbasculerunepartiedutraficsurd'autreséquipementsduFT(IBNF):lasolutionconsistaitàrerouterletraficauseinmêmeduréseauFT(IBNF),leséquipementsBOUYGUESTÉLÉCOMrestantinchangés.CettesolutionentraînepourBOUYGUESTÉLÉCOMunechargedetravailimportanteconsistantàreparamétrer30équipements;cetteopérationtechniquecomplexe,durantlaquelleBOUYGUESTÉLÉCOMesttoujoursrestéeprésentesurleponttéléphonique,aprisprèsd'uneheure.SFRrefusedemettreenapplicationcettesolution,préférantprudemmentstockerlesSMSdesesclients.
-de3h00'à4h12'.BOUYGUESTÉLÉCOM:elleprocèdeaureparamétragesuccessifdeses30équipementspermettantainsiprogressivementdebasculer,aufuretàmesuredesopérations,lesacquittementsàdestinationd'ORANGE.
-à4h02'.ORANGE:avecuneheurederetard,BOUYGUESTÉLÉCOMappliquelasolutionconvenueà3h01'.
-à4h13'.BOUYGUESTÉLÉCOM:sesacquittementsàdestinationd'ORANGEsonttousbasculéssurlesnouveauxéquipementsdeFT(IBNF),maislasolutiondelabasculevaserévéler,trèsvite,toutàfaitinadaptée.
-à4h17'.BOUYGUESTÉLÉCOM:unenouvellepertedeconnectivitéapparaîtànouveausurleréseaudeFT(IBNF)empêchantlebonécoulementdutraficdeSMSentrelesopérateurs.
-à5h30'.BOUYGUESTÉLÉCOM:letraficreprenduncoursnormal.
LaSAORANGEFRANCEexplique:LespannesetincidentssurleséquipementsSMSdeBOUYGUESTÉLÉCOMetsoncomportement:
-àpartirde0h,ontprovoquédesdifficultésetretardsconsidérablesdansladélivrancedesSMSéchangés:
-parledélaide14',entre0h01'et0h15',pourprévenirORANGEetSFRdelapertedetraficverssesPTS5et6;-enétanttrèslargementabsenteduponttéléphoniquejusqu'à3h01'etennetenantpas
ORANGEetSFRinformésdelasituationdeseséquipementsetdesmanœuvresqu'ellemettaitenœuvre.
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-entre3h01'et4h02',parletempsanormaletsansjustificationmispourappliquerlesmesures
convenuesquiaprovoquéladuplicationautomatiquedesSMSémisparORANGE.
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LaSABOUYGUESTÉLÉCOM explique:
Elleabienétéprésentesurleponttéléphoniquetoutelanuit.Al'issued'unmois(10/01au4/02)d'investigationsetdediscussionscontradictoiresentreopérateurs,dontORANGE,SFRetBOUYGUESTÉLÉCOM,etFT(IBNF)celles-cisesontterminésparunmèldeFT(IBNF)synthétisantlesdifférentsincidentsdelanuit,maissurtout,précisantlescausesetleseffetsquipouvaientêtreattachésauxbagots.Cemèldu4/02d'FT(IBNF):
-indiquait:"BagotsdesliensPTSEricsson-PTSIBNFsuiteàcongestiondesbuffersd'émissionM2PAchezIBNF;ImpossibilitépourBOUYGUESTÉLÉCOMd'envoyerdutraficpendantlebagotdesliensversCPCIBNFenraisondumécanismeMI'PRestartactivésurPTSEricssonBYT;l'originedu
problèmeestl'expirationdutimerM2PAsurnosPTSTekelec";-reconnaissaitparlàmême,sansqu'aucundesopérateurs,dontORANGE,destinatairesdecemèlémettelamoindrecontestation,quelesbagotsétaientbienàl'originedel'impossibilitépourBOUYGUESTÉLÉCOMd'acquitterlesmessagesqu'ellerecevaitetquecedysfonctionnementétaitliéauxéquipementsdeFT(IBNF).
-ilressortdecetteinvestigationcontradictoirequel'incidentderépétitiondesSMSestliéauxéquipementsdeFT(IBNF)etàaucunmomentiln'aétéquestion,s'agissantdesbagotsdereprocherunquelconquedysfonctionnementauxéquipementsdeBOUYGUESTÉLÉCOM.-ORANGEreprocheàBOUYGUESTÉLÉCOM:
-d'avoirconnuunesuccessionetunemultiplicationdepannesetincidentssurseséquipementsayantentraînédesdifficultésetretarddansladélivrancedesSMS;-d'avoirfaitpreuvededésinvoltureetdenégligencedansletraitementdespannesetincidentsintervenussurseséquipements;-denepasavoirmisenœuvre,pendantuneheure,lasolutiontechniqueayantentraînéladuplicationautomatiquedesSMSenvoyésparleréseauORANGEauréseauBOUYGUESTÉLÉCOM.
MaisBOUYGUESTÉLÉCOMn'a:-connuqu'uneseuleetuniquepanne,sansaucunrapportaveclephénomènederépétitiondesSMS;-pasrencontré"unesuccessionetmultiplicationdepanne"mais,commerappelé,unseuldysfonctionnementsursesPTS5et6entre0h15'et0h30'soitpendant15',problèmerégléselonlescénariodecrisequiavaitétéprévuetétabliantérieurementaveclesautresopérateursetaucunerépétitiondeSMSn'aeulieuàcestade;-commisaucunenégligenceetn'afaitpreuved'aucunedésinvoltureetaréalisélasolutiontechniquequiluiaétéproposée,labasculedesaccusésderéceptionsurunautrelien,demanièrediligente.
ORANGEsaitpertinemmentquelereroutagedesacquittements,quiimpliquaitlereparamétragede30équipementsetchacundeceséquipementsnécessitantuneinterventiond'environ7'entrelapréparationdesfichiersetlereparamétragedéfinitif,constitueuneopérationlonguequinesauraitavoirétéréaliséeinstantanément.ORANGEaeneffetparfaitementconsciencedesimpératifstechniquesliésàlabasculedesacquittements,ainsiqu'ilressortdespropostenusparuntechniciend'ORANGEquis'étonnedansunmèlendatedu20/01/2011deceque,surlecompterendutechniquedelanuit,lereroutagesemblaitavoirétéréaliséen11'"Alorsquelesroutagespourlamiseenplacedel'architectureJDAentreOFRetEYTontmis1h08'le22/01/2010et40'le11/01/2011?"etque,lorsquecetteopérationaétéréaliséele11/01/2011,ORANGEamisprèsd'uneheureàlaréaliser,cequiestparfaitementnormal.
SurlesdemandesrespectivesdelaSAORANGEFRANCEetdelaSABOUYGUESTÉLÉCOMautitredel'indemnisationdeleurprétenduspréjudiced'atteinteàleursimagesetréputations.
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LaSAORANGEFRANCEexplique:
Ledénigrement,actedélictueuxdeconcurrencedéloyalequiengagelaresponsabilitéciviledesonauteurautitredesarticles1382et1383ducodecivil,estdéfiniparlajurisprudencecommeune"affirmationmalveillantedirigéecontreunconcurrentdanslebutdeluinuireenjetantlediscréditsurlui-même,lefonctionnementdesonentreprise,sesproduitsousesméthodescommerciales".BOUYGUESTÉLÉCOMacommisunefauteenladénigrantdanslesmédiasdanslestouspremiersjoursdel'année2011enpropageantdesaffirmations,correspondentincontestablementàcettedéfinition,pours'exonérerdetouteresponsabilitédansladuplicationdesSMSetpourreportercetteresponsabilitésurORANGE.L'impactetleseffetspsychologiquesnégatifsdesactesdedénigrementcommisparBouyguesTélécomontétéd'autantplusimportantsquecesactesontététrèslargementdiffusésetrelayésdansl'ensemble
desmédias(presseécrite,radio,télévisionetInternet)etdanslesrarescasoùilsn'ontpasétéreprisinextenso,ilsontincontestablementinspirélejournalisteauteurdel'articleoudureportage.LediscourstenuparBOUYGUESTÉLÉCOMétaitarticulédelafaçonsuivante:toutd'abordindiquern'avoireu"aucunincidentsur[ses]équipements",ensuiteaffirmerqueladuplicationdesSMSavaitétécauséeparlesliensd'interconnexiongérésparFT(IBNF),enfinprétendreétayersathéoriepartroiséléments:
-lefaitquesesabonnéssituésàl'étrangerontététouchésparladuplicationdesSMS,-l'absencedeproblèmeavecSFR,-l'absencedeproblèmepourlesSMSenvoyésauseindesonréseau.
Orcesaffirmations,largementdiffuséesetreprisesdanstouslesmédias,tantindividuellementqueprisesdansleurensemble,mensongèresetmalveillantesetvisantexclusivementàsoutenirl'existenced'unbogued'ORANGE,sontconstitutivesd'actesdedénigrement:
-l'affirmationparBOUYGUESTÉLÉCOMdel'absenced'incidenttechniquesurseséquipementsestmensongère,malicieuseetmalveillante:lespannesetincidentstechniquesontéténombreuxsurleséquipementsdeBOUYGUESTÉLÉCOMetcespannesetincidentsontétéexplicitementconstatésetreconnusparBOUYGUESTÉLÉCOMdanslecompterenducommundecettenuit,parsonméldu31/01/2011danslequelBOUYGUESTÉLÉCOMamêmesoulignéla"pertedesPTS5et6";-l'affirmationdeBOUYGUESTÉLÉCOMselonlaquelleellen'aconnuaucunproblèmeavecsespropresabonnésestmensongèreetmalveillantealorsquelesdifficultésdecommunicationentreleréseauBOUYGUESTÉLÉCOMetceuxdesdeuxautresopérateursonteulesconséquencessuivantespoursesabonnésqui:
-n'ontreçuquasimentaucunSMSdelapartdesabonnésORANGEetSFRde0h01'à3h0l';-n'ontpuenvoyerquasimentaucunSMSverslesabonnésORANGEetSFRde1h15'à3h0l';-n'ontreçulesSMSenvoyésparlesabonnésSFRquedansdelamatinéedu1/01/2011;-ontreçudesSMSdupliquésdelapartdesabonnésORANGEentre3h01'et4h02';
-l'affirmationdeBOUYGUESTÉLÉCOMselonlaquelleladuplicationdesSMSaétécauséeparlesliensd'interconnexiongérésparFT(IBNF)estmensongèreetmalveillante:laduplicationdesSMSaincontestablementétécauséeparl'absencefautivedemiseenœuvredelabasculeconvenueentreBOUYGUESTÉLÉCOMetORANGEpendantuneheurede3h01'à4h02';-l'affirmationdeBOUYGUESTÉLÉCOMselonlaquellesesabonnésinternationauxontégalementétéconcernésparladuplicationdesSMSalorsqu'ellen'intervientpasdansleuracheminementestinfondée,biaiséeetmalveillante:
-lorsqu'unabonnéd'opérateurfrançaissesitueàl'étrangerensituationd'"itinérance"ladélivrancedesSMSquiluisontadressésàpartirdelaFranceestassuréeparl'opérateurétrangerayantconcluunaccordavecl'opérateurfrançaisenquestion;parexemple,pourunSMSenvoyéparunabonnéORANGEàunabonnéBOUYGUESTÉLÉCOMsituéenAngleterre,la
délivranceseraeffectuéeparl'opérateuranglaisayantconcluunaccordavecBOUYGUESTÉLÉCOM;
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-danscecontexte,ilnepeutêtreexcluquedesSMSsoientdupliquéspourdescasisolésetà
toutepériodeetilestnotablequeBOUYGUESTÉLÉCOMneprécisepaslenombredecasdeprétendusduplicationsquiauraientété"constatés"auprèsdesesclientssituésàl'étranger;
-BOUYGUESTÉLÉCOMaégalementsoutenudemanièremensongèrequelasituationdeSFRprouvaitqueladuplicationavaitétécauséeparORANGE:
-SFRabeletbienconnu,commeORANGE,des"soucis"avecBOUYGUESTÉLÉCOMlorsdecettenuit;-aucunSMSenvoyéparleréseauSFRn'estentrédansleréseaudeBOUYGUESTÉLÉCOMde0h01'à0h39'etunvolumequasimentnuldeSMSestentrédansleréseaudeBOUYGUESTÉLÉCOMde0h39"à3h01'etquasimentaucunSMSprovenantduréseauBOUYGUESTÉLÉCOMn'estentrédansceluideSFRde1h15'à3h01";-siSFRn'apasétévictimed'uneduplicationintempestiveetmassivedesSMSenvoyésversleréseaudeBOUYGUESTÉLÉCOM,c'estuniquementparcequ'elleavaitdécidéà3h01"de
refuserle"reroutage"desSMSdestinésauréseaudeBOUYGUESTÉLÉCOMetdecontinueràstockersespropresmessagesnonobstantleseffetsnégatifspoursesabonnésdontlesmessagesn'ontétéréceptionnésparleursdestinataires,lesabonnésBOUYGUESTÉLÉCOM,quedansdelamatinéedu1/01/2011;-enoutre,ilapparaîtqueparmilesSMSenvoyéspardesabonnésSFRàdesabonnésBOUYGUESTÉLÉCOM,certainsontétéégalementdupliqués.
LedénigrementcommisparBOUYGUESTÉLÉCOMluiacausédespréjudicescertains,directsetconsidérablesd'atteinteàsonimageetàsaréputationtantauprèsdesesabonnésqu'auprèsdesesclientspotentielsquidoiventêtreréparés:
-toutincidentlorsdelasoiréedunouvelanécorneprofondémentetdurablementl'imageetlaréputationdel'opérateurresponsabledecetincident,c'estexactementcequ'elleaconnu,àladifférencenotablequ'ellen'étaitpasresponsabled'unquelconqueincidentoudysfonctionnement;-lacampagnemédiatiqued'unerareviolenceoùiln'aétéquestionquedu"bogued'ORANGEpourlenouvelan"durantlaquelleORANGEaétébrocardéeetvilipendée("OnconnaissaitlesSMSquin'arriventpaslesoirduréveillon,ORANGEinventelesSMSàrépétition";"LesSMSd'ORANGEbégayentlesoirduréveillon"),insultée(ORANGEaété"insultéesurdenombreuxforums"etses"techniciens[ontété]traitésd'incapables")voireaccusésdevouloirtromperlesconsommateurs("ORANGE:surfacturationaprèsunboguepourlestextosdunouvelan")étaittotalementinfondée;-ensoutenantetpropageantlathéoriemensongèreetmalveillanteselonlaquelleORANGEétaitseuleresponsabledeladuplicationdesSMS,BOUYGUESTÉLÉCOMa:
-attisélemécontentementdesclientsd'ORANGEvictimesdeladuplication;-instilléledoutesurlaqualitéduserviceoffertparORANGE,cedouteacertainementpuconduirecertainsclientsd'ORANGEàrésilierleurabonnementetcertainsutilisateursànepasdevenirclientsd'ORANGE;
-ausurplus,BOUYGUESTÉLÉCOM,quimultiplieparailleurslescampagnespourvanterlaqualitédesonréseauetdesesservices,a,intentionnellementetparcontraste,bénéficiéd'unepublicitépositivedanslamesureoù,grâceàlacampagnemédiatique,lepublicaétéconvaincuquecetopérateurn'avaitaucuneresponsabilitédansladuplicationetquecetteduplicationétaituniquementunbogued'ORANGE.
LaSABOUYGUESTÉLÉCOM répond:
ORANGEn'asubiaucunpréjudicedufaitdespropostenusparBOUYGUESTÉLÉCOMetnejustifieenriendupréjudicequ'elleallègue,etce,alorsqu'ellesolliciteleversementdedommagesetintérêtspourdesmontantsconsidérables.
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ORANGEl'agravementdénigréàdeuxreprisesententantdeluiimputerlatotalitédes
dysfonctionnementsdubogueetderemettreencausetantsescompétencestechniquesquesonintégrité:
-dèsle3/01/2011enportantdesaccusationsmensongèresetmalveillantesalorsquelescausesde"larépétitiondesSMS"n'avaientpasétéélucidéesetqueleséchangesentrelesdifférentsopérateursetFT(IBNF)auxfinsd'expliquerlesdifférentsdysfonctionnementsn'avaientpasmêmeétéentamés;-le17/02/2011,lorsdel'introductiondelaprésenteinstancequiafaitl'objetd'unelargepublicitélaprésentantcommel'uniqueetévidenteresponsableduboguealorsmêmequedepuisle4/02/2011,leséchangesentreopérateursétaientclosetavaientfaitclairementapparaîtrequelephénomènederépétitiondeSMSnepouvaitêtreimputéauxéquipementsdeBOUYGUESTÉLÉCOM.
Le"boguedunouvelan"c'estlasurfacturationdesesabonnésparORANGEautitredesMMSalorsquesonserviced'assistanceàlaclientèleaétéinjoignablelessamedietdimanche1et2/01/2011.ORANGEapubliésurlapage"assistance"desonsiteInternetunmessagedanslequelelleidentifietechniquementetdistingueclairementles4dysfonctionnementssurvenus:
-"VosMMSontétéréémisplusieursfoisàunmêmedestinataireetvousconstatezdansvotresuiviconsounefacturationmultiplepourcesMMS[...]Sivousêtesclientcarteprépayée[...],lemontantfacturéentropserarecréditédanslanuitdu3au4/01/2011.Sivousêtesclientforfait,votrefacturenecomprendrapaslesfraisdecesenvoismultiples.[...].-VousconstatezquecertainsdesSMSenvoyésontétéfacturésentantqueMMS.CertainstéléphonestransformentunSMSlong(parexemplesupérieurà160caractères)enMMS.IlsepeutdoncquevotremessagetexteaitétéenvoyéentantqueMMS.Parailleurs,sivousavezréponduàunMMSd'undevoscorrespondants,sachezquelaplupartdesterminauxenvoiealorségalementvotremessagesousformedeMMS.SicertainsdecesmessagesMMSontégalementétéfacturésàtortencasd'envoimultiple,ORANGEs'engageégalementàrembourserceux-ci.-CertainsdevoscorrespondantsontreçuvotreSMSplusieursfois.Unproblèmechezunopérateurtiersdanslanuitdu1/01aperturbél'envoideSMSàsesclients.Ceproblèmeaétérésoluenfindenuitetl'envoidesSMSàvoscorrespondantsclientsdecetopérateuraalorsrepris.Ilsepeutquecesmessagesaientétéreçusplusieursfoisparvoscorrespondants.NousvousinformonsquedanstouslescascesSMSvousserontfacturésuneseulefois.-VousêtesclientcarteprépayéeetvosMMSontétéfacturésalorsquevousbénéficiezd'uneoptiondeMMSillimités.Nousavonsconstatéunproblèmedefacturationsurl'envoideMMSmultidestinatairesavecungrandnombrededestinataires.[...]votrecompteaétérecréditédumontantdecesMMSquirentrentdansvotreoptiondeMMSillimités."
Oncompteainsi4dysfonctionnements,dontcertains(lamultiplicationetlamultifacturationdeMMS)ontconnuuneampleurparticulièreetontattirél'essentieldel'attentiondesmédiasetilapparaîtquelesdysfonctionnementsrelatifsauSMSconstituentunphénomènemarginal,dontl'ampleuretlesconséquencessont,sommetoute,limitées.Enréalité,danssacommunication,ORANGE,demanièremalveillanteetmensongère:
-aaccuséBOUYGUESTÉLÉCOMdel'ensembleduboguesansprendresoindepréciserqu'enaucuncasBOUYGUESTÉLÉCOMnepouvaitêtreliéeauxproblèmesdesurfacturationdontsesclientsontsouffertets'esteneffetcontentéed'indiquerquelesSMSmultiplesneseraientpassurfacturéssemblantainsisuggérerqu'elleprotégeaitsesclientsdesconséquencesdedéfaillancesprétendumentimputablesàBOUYGUESTÉLÉCOM;-atenté,dèsle3/01/2011de:
-tirerpartidelaconfusionqui:-estfréquemmentfaiteentreSMSetMMSdanslelangagecourant;-apuavoirlieudanslesespritsdesclientsd'ORANGEdèslorsquelesSMSqu'ilsavaient
envoyéssesonttransformésenMMS,pourtenterdefairecroirequeleboguese
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résumaitàunsimplephénomènederépétitiondeSMS,carc'estleseul
dysfonctionnementquineluiétaitpasexclusivementimputable.-détournerl'attentiondupublicdesdysfonctionnementsmajeursdesonpropreréseau,c'est-à-direlesdysfonctionnementsMMSquiétaientpourtantàl'originedesplaintesdesclients;-limiterlebogueauseulphénomènedeSMSàrépétition,dontelleavaitpourtantreconnulecaractèrelimité;-imputerlaresponsabilitédelarépétitiondesSMSàlaseuleprétenduedéfaillancedeBOUYGUESTÉLÉCOM;-présenterBOUYGUESTÉLÉCOM,véritable"boucémissaire",commel'uniqueetseuleresponsabledubogue.
BOUYGUESTÉLÉCOM,quin'estintervenuedanslesmédias,àlafindelajournéedu3/01,queparcequ'elleétaitassaillieparlesquestionsdesjournalistesquil'interrogeaientsurlesaccusationsd'ORANGE:
-aformulésondémentidemanièreparfaitementobjectiveetmesurée,enassortissantsondiscoursdeprécautionscertaines,alorsqu'ellenepouvait,dèsle3/01,êtreparfaitementéclairéesurlescausestechniquesprécisesdubogueetsoulignaitqueleproblèmedeSMSmultiplesavaitpourcauselesliensd'interconnexionsentrelesdeuxopérateurs:"Lelien,ilyenaunboutchezORANGE,unboutcheznous"et"personnenesait[...]quelestleproblème";-s'estcontentéed'indiquerquelesproblèmesdetransformationsdeSMSenMMS,demultiplicationdesMMS,etdemultifacturationnepouvaientluiêtreimputésetquelescausesderépétitiondesSMSnepouvaient,dèsle3/01,êtreélucidées.-danslemêmeesprit,àlafindelajournéedu3/01aindiqué:"Noséquipessontencontactaveceux,onessayedereconstituerpourvoirl'originedeladisparitiondecesdeuxliensquiontétéquandmêmerétablisassezrapidementparcequetoutlemondeaquandmêmereçulesSMSetc'estçalabonnenouvelle.Iln'yaurapasdesurfacturation,ilyadesgensquiontreçuplusieursfoislemêmeSMS,çapeutêtresurprenant,voiredésagréable,maisàlalimitec'estplutôtnosclientsqueçaatouchésquelesclientsd'ORANGE.CeuxquiontétégênésparlefaitderecevoirplusieursSMSsontdesclientsdeBOUYGUESTÉLÉCOM.Leclientd'ORANGE,lui,n'estnisurfacturénigênéparlefaitqu'unemachinearenvoyédesSMSàplusieursreprises";-n'acommis,selonunejurisprudenceconstante,aucundénigrementàl'encontred'ORANGEquiluicontesteledroitdesedéfendre;-ad'autantmoinsdénigréORANGEqueBOUYGUESTÉLÉCOMnepeut,d'aucunemanière,êtretenueresponsabledubogue.
Visiblementmécontentedelatournuredecettecommunication,ORANGEaalorsdécidéd'intensifiersacampagnedansl'uniqueobjectifd'imposersapropreanalysedubogueetdedésignercettefoistrèsprécisémentBOUYGUESTÉLÉCOMcommel'uniqueresponsabledesincidents;enl'espacedequelquesheures,ORANGEestintervenuedanslesmédiaspourlivrersaversion:"Enfaitdansnotreréseau,nousavonsconstatéuneinterruptiondulienavecunautreopérateurparcequecetautreopérateuraeuunedéfaillancedesaplate-formeentre0h30'et5hOO'dumatin.Enl'occurrenceils'agissaitdeséquipestechniquesdeBOUYGUESaveclesquellesnousavonstravaillétoutelanuitpouressayerderéacheminerces8millionsdeSMS.Cequenousavonsfait,etc'estparcequenousavionsundéfautd'acquittements,laplate-formedeBOUYGUESnenousrenvoyaitpaslefaitqu'elleavaitreçulesSMS,quenouslesavonsrenvoyéplusieursfoisetcequiexpliquedoncquelesclientslesaientreçuségalementplusieursfois.Alorsçaneconcerneque8millionsdeSMSsuruntotalde262millionsdeSMSquiontétéacheminésavecsuccèsparORANGEle1/01.ORANGEnefactureraàsesclientsqu'unseulSMSparmessageinitialementenvoyé".Omniprésente,ORANGEamartelésonmessagepratiquementencontinuentrele3/01etlelendemainle4/01enintervenantdansplusieursémissionstéléviséesauxheuresdegrandeécouteetàlaradio.
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Le4/02/2011,sesontterminésleséchangescontradictoiresquiavaienteulieupourdéterminerles
raisonsdubogue,échangesaucoursdesquelsaucunedéfaillanceimputableàBOUYGUESTÉLÉCOMn'étaitapparuepourexpliquerlephénomènedeSMSmultiples.Pourtant,quelquesjoursplustard,le17/02/2011,dansuncontexteconcurrentielparticulièrementavivéparledéveloppementd'offresdeBOUYGUESTÉLÉCOMsurlesmarchésfixeetmobileainsiqueparlaproblématiquedelarépercussiondel'augmentationdelaTVAsurlesforfaitsmobiles,ORANGEsaisissaitcetribunaldelaprésenteinstancedontl'objectifestd'obtenirqueBOUYGUESTÉLÉCOMfinancelacoûteusecampagnedecommunicationàlaquelleORANGEdevaitavoirrecourspourrestaureruneimagequ'elleaelle-mêmedégradée,dufaitdesesinsuffisancess'agissanttantdelagestiondesonboguequedelaproblématique"TVA".ORANGEaintroduitleprésentlitigeenfocalisantessentiellementsurledysfonctionnement,marginal,de
répétitiondesSMS,minimisantoupassantsoussilencelesproblèmesquiavaientattirél'essentieldel'attentiondesmédias,lesmultifacturationsdeMMS:-leboguedansl'assignation,c'estlarépétitiondesSMS;-ORANGEn'hésitepasàpasseraumoinsdeuxdesdysfonctionnementsprécitéssoussilence,lesproblèmesdefacturationetlesproblèmesdetransformationdeSMSenMMSnesontpasabordés;-quantauproblèmedeMMS,sielleenreconnaîtlaresponsabilité,c'estpourimmédiatementenminimiserlaportée,tentantdefairecroirequelesMMSauraientétéréexpédiés,nonpasautomatiquementcommel'ontétélesSMS,maismanuellement,parlesabonnéseux-mêmes.
C'estdoncavecunecertaineaudacequ'ORANGEreprocheàBOUYGUESTÉLÉCOMd'avoir:-refusédereconnaîtresaresponsabilitéduboguealorsmêmequ'ORANGEneniepasêtreresponsabledesdysfonctionnementsMMS,etqu'ellepassesoussilencel'ensembledesproblèmesdefacturation,quiontpourtantfaitlestitresdesmédias;-d'avoir,entoutehypothèse,refusédereconnaîtresaresponsabilitédu"phénomènederépétitiondesSMS"alorsqueBOUYGUESTÉLÉCOMn'aaucuneresponsabilitédanslecadredecetincident.
ORANGEadénigréBOUYGUESTÉLÉCOMencommuniquantlargementparvoiedepressesurleprésentlitigedemanièremensongèrelejourmêmedelasignificationdesonassignation,soitle17/02/2011:unarticleparudanslejournal"LeFigaro"le17/02titrait"ORANGEattaqueBOUYGUESTÉLÉCOMpourlebogueduSMS"etdéveloppait"ORANGEadéposéplaintecontreBOUYGUESTÉLÉCOMdevantletribunaldecommercedeParis,àlasuiteduboguedu1/01quiavaitprovoquéunemultiplicationinvolontairedesSMS.Selonnosinformations,ORANGEareçulefeuvertdujugeendébutdesemainepourlanceruneprocéduredite"àbrefdélai",quiestuneprocédured'urgence.L'assignationestarrivéechezBOUYGUESTÉLÉCOMcejeudi.ORANGEréclameplusieursmillionsd'eurosdedommagesetintérêts,pourréparerlegravepréjudiced'imagequ'ilestimeavoirsubi"[...]"Aprèsauditetéchangescontradictoires,ORANGEaestiméquelaresponsabilitédeBOUYGUESTÉLÉCOMétaitclairementengagée[...]BOUYGUESTÉLÉCOMestresponsableetnepouvaitl'ignorerdèsle31/12".Selonunejurisprudenceconstante,leseulfaitdecommuniquersuruneactioninitiéeàl'encontred'unconcurrent,alorsmêmequ'aucunedécisiondejusticen'estintervenue,estfautiveetconstitutived'undénigrement.Letribunalconstatera,enconséquence,qu'ORANGEadénigréBOUYGUESTÉLÉCOMencommuniquantdemanièremalveillanteetmensongèresurl'actionqu'elleavaitintentéesansaucuneréserveetmême,demanièremensongèreetenindiquantdansl'articleprécité:"BOUYGUESTÉLÉCOMestresponsableetnepouvaitl'ignorerdèsle31/12"alorsmêmequel'originedesbagotsetleurseffetsn'aétéfinalementidentifiéeetreconnueparFT(IBNF)quele4/02.
Laprésenteactionn'estautrequ'uninstrumentpermettantàORANGEdejustifieretderaviverlacampagnededénigrementqu'elleainitiéeàl'encontredeBOUYGUESTÉLÉCOMdèsle3/01/2011.
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ORANGEreprocheàBOUYGUESTÉLÉCOMd'avoirindiqué"n'avoireuaucunincidentsurseséquipements",BOUYGUESTÉLÉCOM:
-s'esteneffetexpriméeencestermes:"Nousn'avonsaucunincidentsurnoséquipements.C'estunpeugrosdetoutnousmettresurledos.Onnesaitpasd'oùvientleproblème,malgrécequeditORANGE";-n'afaitqu'indiquerqu'ellen'arencontréaucunincidentàl'originedubogue,cequiestparfaitementvrai,etelleamêmeprissoind'assortircetteaffirmationd'unecertaineprécautionenindiquant"onnesaitpasd'oùvientleproblème";-n'ajamaistentédemasquerleproblèmequ'elleavaitrencontréaveclesPTS5et6,elleaseulement,indiqué,àraison,queceproblèmen'avaitaucunlienaveclebogue;ainsiàlaquestion"maisc'estdevotrefautefinalementlesproblèmesdeSMS?"BOUYGUESTÉLÉCOMarépondu"nononreconnaîtbienavoireuunpetitsouciponctueldanscettenuit,[...],maiscen'estpasnotre
passerellequiestresponsable,ilyavaitunproblèmechezORANGE";cettedernièredéclarationestparfaitementjustifiéeetparfaitementmesurée;enindiquant,qu'ilyavait"unproblèmechezORANGE",-s'estbornéeàsoulignerque:
-lesproblèmesdefacturationetdeMMSdéjàévoquésnepouvaientêtreimputablesqu'àORANGE;-ellen'avaitsubideréelphénomènederépétitionsdeSMSquedelapartd'ORANGE,impliquantainsieffectivement"qu'ilyavaitunproblèmechezORANGE".
ORANGEreprocheàBOUYGUESTÉLÉCOMd'avoirindiquéqueladuplicationdesSMSaétécauséeparlesliensd'interconnexionentreopérateurs:
-cetteconstatationestpourtantparfaitementvraieetelleaétévérifiéeparlemèlprécitédu4/02/2011,parlequelFT(IBNF)reconnaîtqueledysfonctionnementestliéàsespropreséquipements,etORANGElesaitparfaitement;-lephénomènederépétitiondesSMSestsanslienavecleséquipementsBOUYGUESTÉLÉCOM,dèslorsquedèsquelesPTS5et6,ontétédésactivés,letrafics'estdéroulénormalement;-lorsquedesdysfonctionnementssontréapparus,lasolutiontechniqueaconsistéàrerouterletrafic,auseinmêmeduréseauFT(IBNF),afindecontournerleséquipementsFT(IBNF)défaillantsetnonleséquipementsBOUYGUESTÉLÉCOM.
ORANGEreprocheàBOUYGUESTÉLÉCOMd'avoirindiquéqu'ellen'avaiteuaucunproblèmeavecSFR:
-interrogéesurlebogue,BOUYGUESTÉLÉCOMaréponduqu'ellen'avaiteuaucunproblèmeavecSFRetcelaestparfaitementvraietSFRaelle-mêmeindiquéquesesSMSetMMSavaientétéenvoyés"avecunefluiditéextrême"etl'onnesauraitcontredireSFRelle-mêmesurcepoint;-ORANGElereconnaîtaudemeurant,puisqu'elleindiquedanssesécrituresquelecomportementprudentdeSFR,qui"adécidéà3h0l'derefuserlereroutagedesSMSdestinésauréseauBOUYGUESTÉLÉCOMetdecontinueràstockersesmessagesluiapermisd'éviterla"prétendueduplicationintempestiveetmassivedesSMS";-ORANGEreconnaîtdanssesécrituresquela"duplication"desSMSestdueàsadécision,contraireàcelledeSFR,d'envoyerdesSMSetdelesréémettremassivement.
ORANGEreprocheàBOUYGUESTÉLÉCOMd'avoirindiquéquesesabonnésinternationauxavaientégalementétéconcernésparlarépétitiondesSMS:
-latransmissiondeSMSd'unclientdeBOUYGUESTÉLÉCOMenFranceversundesesclientsàl'étrangernepassepasparleréseaupropredeBOUYGUESTÉLÉCOMc'estdeparfaitebonnefoiqueBOUYGUESTÉLÉCOMaindiquéquesesclientsàl'étrangeravaientétédestinatairesdeSMSàrépétitionet,àcesujet,précisémentindiqué:"ilyadesgensàl'étrangerquiontreçudesSMSen
rafaledonccen'estpassimplementnotrepasserellequiestresponsable,ilyaunproblèmechezORANGE";
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-encoreunefois,lesproposdeBOUYGUESTÉLÉCOMsontparfaitementmodérésetprenantsoin,à
cestadedesinvestigations,ànepasexclureexpressémentsapropreresponsabilité,maisàindiquersimplementqu'ellenepouvaitêtretenuepourseuleetuniqueresponsable.
ORANGEreprocheenfinàBOUYGUESTÉLÉCOMd'avoirindiquéqu'ellen'avaitconnuaucunproblèmeavecsesabonnés;BOUYGUESTÉLÉCOM:
-interrogéesurlebogue,aindiquéqu'aucundesesclientsnes'étaitplaintdecequesesSMS/MMSauraientétésurfacturésouenvoyésàdemultiplesreprises;-aparailleursrappeléquecertainsdesesclientsavaientétégênésparlarépétitiondeSMS/MMSdelapartdesclientsd'ORANGE;-maissurtout,au3/01,toutcommeaujourd'hui,n'areçuaucuneréclamationdesesclientssurcesujet;-adoncfaitunedéclarationparfaitementexacteetdesurcroîtnondénigrante.
BOUYGUESTÉLÉCOMdemandeenconséquencedeconstaterque:-victimedesaccusationsd'ORANGE,ellen'apaschoisilavoiedela"contreaccusation"poursedéfendre,maisasimplementformulésondémenti,demanièreobjectiveetmodérée;-contrairementàORANGEquis'estlivréeàdesaccusationshâtives,elleatoujoursprissoinderétablirlesfaitssansexcèsniaucunemalveillance,toutensoulignantquelebogueneluiétaitpasimputableetquesescausesexactesn'avaientpas,àladatedu3/01,étéparfaitementélucidées.
CommeORANGElereconnaîtelle-mêmedanssesécritures,lanuitdelaStSylvestreetlabonnegestiondesontraficconstituentune"vitrinetechnologique"importantepourlesopérateursetBOUYGUESTÉLÉCOMaainsisubiunpréjudiced'imageimportantdufaitdudénigrementdontelleafaitl'objetetdontelledemanderéparationennature.LameilleureréparationpourBOUYGUESTÉLÉCOMseralareconnaissanceparletribunaldecequ'ellen'apasdénigréORANGEetlacondamnationd'ORANGEàverseràluiverseruneurosymboliqueàtitrededommagesetintérêts.
SURQUOI,Attendulesécrituresdespartiesdéveloppéesauxaudiencesetlespiècesproduites;Attenduquepourjustifierlesaffirmationsmensongèresetmalveillantesetvisantexclusivementàsoutenirl'existenced'unbogued'ORANGEdirigéescontreelleparBOUYGUESTÉLÉCOMdanslebutdeluinuire,affirmationsquiluiauraientcausédespréjudicescertains,directsetconsidérablesd'atteinteàsonimageetàsaréputationtantauprèsdesesabonnésqu'auprèsdesesclientspotentiels,ORANGE,neproduitauxdébatsquelesdocumentssuivantscouvrantlesseulesjournéesdes3et4/01/2011,laissantainsipenserquel'"événementmédiatique"s'estépuisédanscedélai:
-pourlajournéedu3/01:
-unedépêcheAFPde10lignesà07h56'titré"ORANGE:surfacturationaprèsunboguepourlestextosdunouvelan(presse)"etindiquant"unbogueinformatiqueaperturbél'envoidestextosdel'opérateurdetéléphoniemobileORANGE(GroupeFRANCETÉLÉCOM)durantlanuitdelaSaintSylvestre,provoquantuneexplosiondelafacturepourlesabonnés,arapportélundilejournalLeParisien."
-unarticlepage4de55lignesen3colonnesdujournal"AUJOURD'HUI",titré"LesSMSd'ORANGE
bégayentlesoirduréveillon"évoquantl'explosiondesfacturationsdufaitdelamultiplicationdesSMSetdelatransformationdecertainsSMSenMMSetindiquantquelesservicesclients
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d'ORANGEn'étaientpasjoignableslesamedietledimanche,aucunedéclarationn'étantprêtéeà
ORANGEouBOUYGUESTÉLÉCOM.-lescriptdel'émissionSUDINFOMIDIde12h30'delastationSUDRADIO,n'évoquantquelesSMSetseterminantpar"àl'instant,ORANGEapportedesprécisions;ilprécisequeleboguedunonfonctionnementduréseaud'unopérateur-sanstoutefoisciterlenomdecetopérateur."Quelqu'aitétélenombredeSMSenvoyésourenvoyés,nousnefactureronsqu'uneseulefoispournosclients,pourunseulenvoi."-unedépêcheAFPde22lignesà15h18'titré"ORANGE:pasdesurfacturationaprèsunbugpourlestextosdunouvelan",décrivantlesincidentsSMSetMMSd'ORANGEdufaitd'"unopérateur"etindiquant"Contactéparl'AFP,BOUYGUESTÉLÉCOM,dontlenomcirculecommeétantl'opérateurayantrencontrédesdifficultés,rejettel'accusationetassurequetouscesenvois"viennentdechez
ORANGE"etquellequ'ensoitlacause,chezBOUYGUES"onfaitensortequecequ'onnousenvoiesoitacheminélemieuxpossible"[...]"nosclientsn'ontpasdéclarédeproblèmesparticuliers"[...].-l'impriméécrandusite"01net"de17h45',titré"BugdesSMSdunouvelan:ORANGEmetBOUYGUESTÉLÉCOMencause"etindiquant"PourlesperturbationsquiontaffectélesSMS,ORANGEmetencauselesinfrastructuresdeBOUYGUESTÉLÉCOM"[...]"BOUYGUESTÉLÉCOMappréciepeudesevoirmisencauseparORANGE.Pourlui,lesfautesnesontpasclairementétablies,"C'estuneliaisonquirelienotreréseauàceluid'ORANGEquiestencause,elleestdoncgéréeparlesdeuxopérateurs,etpourl'instantrienn'indiquequecesontnoséquipementsquionteudessoucis"estimeunporte-parole"[...]"Lesdeuxopérateurssontd'accordsurunpoint:cessoucisd'acheminementdeSMSentrelesdeuxréseaux[...]n'aurontaucunimpactsurlafacturedesclients.-lescriptdel'émissionRTLSOIRde18h06'delastationRTL(invitéepartéléphoneMmeD.E.numéround'ORANGEenFrance):SeulslesSMSsontévoqués;Q:Vousêtesnuméround'ORANGEenFrance,est-cequevoussavezàl'heurequ'ilestcombiend'abonnéssesontretrouvésprisdanscebogue?R:Cequejesaisvousdirec'estqued'abordORANGEnefactureraàsesclientsqu'unseulSMSparmessageinitialementenvoyé,doncjetiensàrassurertouslesclientsd'ORANGE[...]Jevaisvousexpliquercequis'estpassé:enfaitdansnotreréseau,nousavonsconstatéuneinterruptiondulienavecunautreopérateurparcequecetautreopérateuraeuunedéfaillancedesaplateformeentreminuittrenteetcinqheuresdumatin;Q:Quiestcetautreopérateur?R:[aprèsunehésitation]Ontravaillemaindanslamainavecleséquipes,enl'occurrenceils'agissaitdeséquipestechniquesdeBOUYGUESaveclesquellesnousavonstravaillétoutelanuit[...]c'estparcequenousavionsundéfautd'acquittement[de]laplateformedeBOUYGUESquenousavonsrenvoyéplusieursfoislesSMS[...]çaneconcerneque8millionsdeSMSsuruntotalde262millionsdeSMSquiontétéacheminésavecsuccèsparORANGE[...].-lescriptdel'émissionBFMSTORYde18h08'delachaîneBFMTVaucoursdelaquelledeux journalistesetunexpertéchangentdesconsidérationsgénéralessurleboguedansdestermesneutressurlesresponsabilitésrespectives.-lescriptdel'émissionEUROPE1SOIRde18h31'delastationEUROPE1:lejournaliste:"C'estBOUYGUESquiestmontrédudoigt;chezBOUYGUES,onnetrouvepastrèsélégantd'êtresivitemontrédudoigtparlaconcurrence,MrE.F.,ledirecteurgénéraldeBOUYGUESTÉLÉCOM,parled'"accusationhâtive";MrE.F.:"Noséquipessontencontactaveceux,onessayedereconstituerpourvoirl'origine[...]toutlemondeaquandmêmereçulesSMSetc'estçalabonnenouvelle.Iln'yaurapasdesurfacturation[...]CeuxquiontétégênésparlefaitderecevoirplusieursSMSsontdes
clientsdeBOUYGUESTÉLÉCOM";lejournaliste:"ORANGEévoquedéjàunpréjudiced'image,"nousavonsétéinsultéssurdenombreuxforums,nostechnicienstraitésd'incapables",ilyauradoncdes
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mesuresjudiciaires.Plainte,assignation,ladirectionn'adoncpasencoretranchémaisnecompte
certainementpasenresterlà".-unedépêcheAFPde36lignesà18h53'titré"Bugsdu1/01:débutd'annéedifficilepourlestechnologies",réitèreladépêcheprécédente,et,lacomplèteencitantd'unepartBOUYGUESTÉLÉCOMdontlenomcircule"Lelien,ilyenaunboutchezORANGE,unboutcheznous[...]etpersonnenesaitquelestleproblème"[...]"onaeucephénomèneavecdesclientsàl'étranger[or]quandilyadesenvoisSMSdeBOUYGUESTÉLÉCOMversunopérateurétranger,çanepassepasparnotreréseau,maisparuneplate-formed'interconnexionFRANCETÉLÉCOM"puis,d'autrepart,encitantSFRquiindiquen'avoirpasconnudebug.-lescriptdel'émissionLE19.45à19h52'delachaîneM6évoquantlessurfacturationsetindiquant"ORANGEl'assure:lesSMSetMMSconcernésneserontfacturésqu'uneseulefois;L'opérateur
évoqueunerupturedeliaisonentresaplate-formeetcelledeBOUYGUESTÉLÉCOM.Cedernierdémentformellementetassurequeleproblèmeestailleurs…".-lescriptdel'émissionL'ÉDITIONDUSOIRde23h35'delachaîneI.TÉLÉ:Lejournaliste:"C'estORANGEquiestmontrédudoigt[...]surlesforums,l'inquiétudemontedevantlerisquedesurfacturation.3joursplustard,c’est-à-direlundi,ladirectiondel'opérateurfinitparréagiraccuselaconcurrence,R:MmeD.E.Directriceexécutived'ORANGE:"Ilyaeuundéfautdanslapasserelled'unopérateurtiersquiesttombéeentreminuittrenteet5heuresdumatin,laplate-formedeBOUYGUESnenouspasrenvoyéd'accusésderéception[...];lejournaliste:"MaisselonBOUYGUESTÉLÉCOMrienn'indiquequecesontseséquipementsquionteulesouci.Enrésumél'opérateurrefusedeporterlechapeau.";ORANGEreconnaîttoutefoisêtreresponsabled'unautreproblèmequiatouchécettefoislesMMS[...].
Pourlajournéedu4/01.-lescriptintégraldel'émission"C'ESTAUPROGRAMME"de09h54'delachaîneFRANCE2,thème"SMSàrépétition:commentvousfairerembourser?":MmeD.E.Directriceexécutived'ORANGE"Surl'histoiredesMMS[lireSMS],nousavonsconstatéàminuittrentequelapasserelled'unautreopérateur,d'unopérateurtiers,étaittombéeetdonc,eneffet,enaccordaveclesservicestechniquesdecetopérateurtiers[nousavonstrouvéunesolution]et,là,ilyaeuundeuxièmeproblèmechezcetopérateur[...]cequiexpliqueque,enfait,lesclientslesaientreçusàdemultiplesreprises"etplustard"SurlesMMSc'estlaplate-formequiaeuunsouci"[maislesclientsserontremboursés].-unarticlede86lignesen3colonnesdujournal"LEFIGAROÉCONOMIE",titré"BugdesSMS:ORANGEetBOUYGUESserenvoislaballe"etindiquant"ORANGEexpliqueavoirobservé"uneinterruptiondelapasserelleentreBOUYGUESetORANGE".Enclair,ceseraitBOUYGUESTÉLÉCOMlecoupable[...]"puis"répliqueimmédiatechezBOUYGUESTÉLÉCOM[...]"C'estunpeugrosdenousmettretoutsurledos!Onnesaitpasaujourd'huid'oùvientleproblème,malgrécequeditORANGE"etnotantparailleursque"PourlesMMS,ORANGEfaitsonmeaculpa".
-unarticlede22lignesen2colonnesdujournal"DIRECTMATIN",titré"lesSMSserontremboursés"etseterminantpar"ConcernantleproblèmedeSMS,ORANGE,jointhierpartéléphone,penchaitpourunedéfaillanceenregistréeparBOUYGUESTÉLÉCOM.Cequ'adémentil'opérateurincriminé".-unarticlede83lignesen3colonnesdujournal"L'ALSACE",titré"Téléphonie:QuandlesSMS
deviennentfous…"reprenantdefaitlesdépêchesAFPdu3/01.
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-unarticlede12lignessurunecolonnedujournal"LESÉCHOS",titré"Nouvelan:ORANGEvictime
d'unbugsursesSMS,maispasdesurfacturation"etindiquequelesenvoisontétéperturbésenraison"dunon-fonctionnementduréseaud'unautreopérateur"etcitantl'AFPcitelerejetdesonaccusationparBOUYGUESTÉLÉCOM.-unarticlede47lignesen3colonnesdujournal"FRANCESOIR",titré"SMS:attentionàlafacture"etindiquant"Hierausoir,l'origineduproblèmerestaitencorefloue,maislesdirectionsd'ORANGEetBOUYGUESserenvoyaientlaballe"[...]"contactéeparle"NOUVELOBSERVATEUR",uneporte-paroledugroupeORANGEaccusedirectementsonconcurrent"[...].-unarticlede26lignesen1colonnedujournal"LALETTREDEL'AUDIOVISUEL",titré"VœuxparSMS:pasdesurfacturationpourlebugd'ORANGE"aucontenubrièvementinformatifsansindicationderesponsabilité.
Attenduqu'ilnesauraitêtrecontestéquelalectureattentivedecesdocumentsmetenévidence,pendantcesdeuxjours:
-parORANGE,unemiseencauseréitérée,peunuancéeetentoutcasniétayéeniprudentedelaprétendueresponsabilitédeBOUYGUESTÉLÉCOMdansl'incidentdesSMSalorsqu'ausurplusilafalluattendre23h35'le3/01pourqu'ORANGEmettefinàl'amalgameMMS/SMSetreconnaissesonuniqueresponsabilitédansl'incidentdesMMS;-parBOUYGUESTÉLÉCOMuneattitudepurementdéfensiveendestermesprudents,mesurés,exemptsd'outrances,insistantsurl'absence,enl'état,dediagnostictechniquefiableetn'excluantpasunepartderesponsabilitéetmême,relativisantlesincidents,mettantenévidencequetouslesmessagesconcernés,ennombrerelativementfaible,avaientétédélivrésetqu'iln'yauraitpasdesurfacturation;
Attenduquelesdébats:
-n'ontpaspermisd'expliquerpourquoi,alorsqu'ORANGEsavaitdès1h15'quedesSMSnonacquittésparBOUYGUESTÉLÉCOMparvenaienttoutdemêmeàleursdestinataires,ellen'apasmissouscontrôleétroitsapolitiquederéémissionrapidealorsquedenouveauxincidentssurvenaient;-ontmisenévidencequ'iln'étaitpascontestéqu'ilétaitinterditàBOUYGUESTÉLÉCOM,commeàtoutopérateur,d'exercerunquelconquecontrôleidentifiantetsélectifsurl'adressageetlecontenudesSMSreçus,detellesortequ'elleétaitprivéedumoyendedétectercesréémissionsinutiles;
Attenduquelestravauxcontradictoiressurunepérioded'unmoisd'analyseetdeconcertationentrelesopérateursetFT(IBNF),conclusparleméldesynthèsedeFT(IBNF)endatedu4/02/2011,produitsauxdébats,nepermettentpasd'imputeràBOUYGUESTÉLÉCOMlaseuleresponsabilitéduboguedesSMScommel'allègueORANGEetd'exonérerORANGE/FT(IBNF)detouteresponsabilitéàcetitrecommeellelerevendique;Attenduqu'ORANGEaintroduitlaprésenteactionparunerequêteendatedu15/02/2011etuneassignationendatedu17/02/2011;AttenduquelaSABOUYGUESTÉLÉCOMproduitauxdébats:
-unarticlede89lignesen3colonnesendatedu18/02/2001du"FIGAROÉCONOMIE"titré"ORANGEattaqueBOUYGUESpourlebugduSMS"etindiquantenparticulier"ORANGEréclameplusieursmillionsd'eurosdedommagesetintérêtspourréparerlegravepréjudiced'imagequ'ilestimeavoirsubi"[...]"ORANGEestimequelaresponsabilitédeBOUYGUESTÉLÉCOMétaitclairementengagée"BOUYGUESTÉLÉCOMestresponsableetnepouvaitl'ignorerdèsle31décembre"indiqueunesourceprèsdudossier."-denombreusesimpressionsd'écrandesitesInternetcitantadnauseuml'articleduFigaroÉconomie;
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Attenduqu'ORANGEneproduitauxdébatsaucunmoyenprobantqueBOUYGUESTÉLÉCOMaurait
communiquéet,afortiori,communiquédemanièrefautivesurl'articleencauseet/ousurlaprésenteaction;Vulesarticles1382et1383ducodecivil;Attenduainsiqu'ORANGEneproduitaucunmoyenprobantqueBOUYGUESTÉLÉCOMaeuàsonencontreuneattitudeet/oudesproposmensongers,malveillantset/ouexprimésentermestendancieuxtendantàs'exonérerdetouteresponsabilitéenmettantencauselaresponsabilité,lacompétenceetlecréditd'ORANGE,qu'ainsil'actiond'ORANGEendénigrementconstitutivedeconcurrencedéloyalen'estpasfondée;letribunal-débouteralaSAORANGEFRANCEdesesdemandesàl'encontredelaSABOUYGUESTÉLÉCOMautitred'unprétendudénigrementconstitutifdeconcurrencedéloyale;
AttenduenfinqueBOUYGUESTÉLÉCOMproduitlesmoyensprobantsqu'ORANGE:-les3et4/01/2011aactivementcommuniquéparunemiseencausedelaprétendueresponsabilitédecelle-cid'unemanièrepeunuancéeetentoutcasniétayéeniprudente;-desurcroît,danslecontextedelaconcurrencecommercialeexacerbéedelapériode,mi-février,aréitéréencommuniquantdemanièrefautivelorsdel'introductiondelaprésenteinstance,sansnuancesurlaprétendueresponsabilitéetmauvaisefoideBOUYGUESTÉLÉCOM,alorsqu'aucunedécisionde justicen'étaitintervenueetqu'ORANGEnepouvaitpasignorerlafaiblessedesesmoyensaccusatoiresd'uneresponsabilitéuniquedeBOUYGUESTÉLÉCOMdanslesincidentsSMS;
Attenduqu'ainsi,ilnesauraitêtrecontestéquel'actionreconventionnelledelaSABOUYGUESTÉLÉCOMendénigrementconstitutivedeconcurrencedéloyaleestbienfondée;
letribunal-condamneralaSAORANGEFRANCEàpayeràlaSABOUYGUESTÉLÉCOMlasommed'uneurosymboliqueenréparationdesonpréjudicepardénigrement;SurlademandedelaSAORANGEFRANCEàl'encontredelaSABOUYGUESTÉLÉCOMautitredel'indemnisationdupréjudicecommercialcauséparlaprétendueviolationdu"Contratd'interfonctionnement".LaSAORANGEFRANCEexplique:
Afind'organiserlebonacheminementdesSMSentreleursréseaux,ORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOMontconclule9/12/2009le"Contratd'interfonctionnementpointàpointpourl'envoietlaréceptiondemessagescourtsentreabonnésd'opérateursmobilesGSM"[ci-aprèsle"Contratd'interfonctionnement"].Cecontrat,toujoursenvigueur,prévoitetdéfinitlesconditionsdanslesquelleschaquepartiefournitàl'autrepartielesservicesd'envoietderéceptiondesSMS;-autitredesobligationsqualitativesàlachargedesparties,lecontratprévoitnotamment:
-article3.1,qu'ORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOMs'engagent"àfaire[leurs)meilleurseffortspourenvoyerlesSMSversl'autrepartieavecunequalitédeservicenes'éloignantpassignificativementdecelleexistantlorsd'unetransmissiondeSMSentresespropresClients";-article3.5,qu'ORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOMs'engagent"àassurerlaréceptionpar[leurs]clientsdesSMSenprovenancedel'autrepartieaveclamêmequalitédeservicequelorsd'unetransmissiondeSMSentre[leurs]propresclients";-end'autrestermes,ORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOMnedoiventpasdiscriminerlesSMSqui
proviennentduréseaudel'autrepartieparrapportauxSMSquicirculentdansleurpropreréseau.
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BOUYGUESTÉLÉCOMacommisunefautecontractuelleetamanifestementviolésesobligationsde
l'article3.5endiscriminantlesSMSissusduréseaud'ORANGEparrapportàceuxéchangésdanssonréseauetluiaainsifaitsubirungravepréjudicecommercialalorsqu'ellesavaitpertinemmentquelaqualitédesSMSprovenantduréseaud'ORANGErisquaitfortd'êtreimpactéeparlespannesetincidentssurseséquipementsSMSetsoncomportement.LesmesuresdesduréesdedélivrancedesSMSfontclairementressortirl'existenceetlesconséquencesdeladiscriminationcommiseparBOUYGUESTÉLÉCOM:tandisqueladuréededélivrancedesmessagesenvoyésparleréseauORANGEàceluideBOUYGUESTÉLÉCOMaétéenmoyennede135minutesetaumaximumde345minutes,laduréemoyennededélivranceauseinduréseauBOUYGUESTÉLÉCOMaétélargementinférieureàuneminute.Elleestimeque:
-environ1800000abonnésORANGEontététouchésparcettediscrimination;-laduréedeviemoyennerésiduelled'unclientestde36moiset,selonl'ARCEP,lerevenumoyenmensuelparabonnéauxservicesdetéléphoniemobiles'élevaità32,9EURautroisièmetrimestre2010;-environ2900d'entreeuxontdécidéderésilierleurabonnementdepuisle1/01/2011enraisondecettediscrimination.
Parconséquent,lemontantdupréjudicecommercialsubiparORANGEdufaitdeladiscriminationmiseenœuvreparBOUYGUESTÉLÉCOMs'élèveàlasommede3434760EUR(2900*32,9*36).
LaSABOUYGUESTÉLÉCOM répond:
ORANGE,quineprendpasmêmesoindeproduirecelui-ci,entendmettreenjeularesponsabilitécontractuelledeBOUYGUESTÉLÉCOMsurlefondementdel'article3.5duContratd'interfonctionnement,selonlequelchacundesopérateurss'engageà:"assurerlaréceptionparleursClientsdesSMSenprovenancedel'autrepartieaveclamêmequalitédeservicequelorsd'unetransmissiondeSMSentreleurpropreclient".Nilesévénementsencausenilestermesdel'"Accordd'interfonctionnement"nepermettentdemettreenjeularesponsabilitédeBOUYGUESTÉLÉCOMetl'actionenresponsabilitécontractuelled'ORANGEestparfaitementinfondée.SeulletraficSMSentrelesdifférentsopérateursaétéreliécettenuitauréseaudeFT(IBNF)etletraficSMSentrelesclientssurleterritoiremétropolitaind'unmêmeopérateuraétéacheminéparlepropreréseaudechaqueopérateur.LepropreréseaudeBOUYGUESTÉLÉCOMn'ayantpasconnud'incidentdurantcettenuit,contrairementauréseauFT(IBNF),letraficentrelesclientsBOUYGUESTÉLÉCOMs'estdoncécoulénormalementcommed'ailleursletraficentrelesclientsd'ORANGEetdeSFRtraitésurleurspropresréseaux:ainsi,ORANGEapuécoulerletraficSMSentresespropresclientsenquelquessecondesalorsqueletraficSMSentrelesclientsd'ORANGEetceuxdeBOUYGUESTÉLÉCOManécessitéjusqu'à300'danscettenuit.ORANGEnepeutseprévaloird'unquelconquepréjudiceautitredel'Accordd'interfonctionnementdontuneclauselimitativederesponsabilitéstipule:"Encasdedommage,laPartieàl'originedudommages'engageàindemniserl'autrePartiedesconséquencesfinancièresdesseulsdommagesdirects,àl'exclusionnotammentdespertesdechiffresd'affaires,despréjudicesfinanciers,commerciauxet
morauxquiauraientlecaractèrededommageindirects".
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Enl'espèce,ORANGEnesollicitepasl'indemnisationd'unpréjudice"direct"telquelepréjudice
commercial"direct"constituéparlemanqueàgagnerliéàl'impossibilitéd'envoyeretdoncdefacturerdesSMSsurunepériodedonnée,maisunpréjudice"indirect"dontl'indemnisationentremanifestementdanslechampd'applicationdecetteclauselimitative:
-lefaitquedesclientsd'ORANGEauraientdécidéprétendumentderésilierleurabonnementenraisond'uneprétenduediscriminationetdufaitqueleurSMSauraientétéenvoyésplusieursfois,s'analyseàl'évidencecommeundommageindirect,maissurtout,commeundommageparfaitementhypothétique;-lapreuveenestdonnéeparleproprecomportementduserviced'assistanced'ORANGEquirelativisaittrèslargementlaquestiondelarépétitiondesSMSetprésentaitleboguecommeundysfonctionnementdefaibleimportanceetilestpermisdes'étonnerqu'unclientORANGEpuissesolliciterlarésiliationdesonabonnementauseulprétextequesondestinataireareçusesvœuxdebonneannéeenplusieursexemplaires…
S'agissantdesonpréjudicecommercial,ORANGEsecontented'indiquerdanssonassignation,qu'elle"estimequ'environ1.800.000abonnésORANGEontététouchésparcettediscrimination,environ2.900d'entreeuxontdécidéderésilierleurabonnementdepuisle1/01/2011enraisondecettediscrimination",c'estpourtant,surlabasedeceschiffresnonjustifiésqu'ORANGEsepermetderéclamerunpréjudiced'unmontanttotalde3434760EUR".
SURQUOI,Attenduqu'ORANGEneproduitauxdébatsaucunmoyenprobant,laissantmêmesupposer,d'unintérêtet/oud'uneéventuellemanœuvredélibéréedeBOUYGUESTÉLÉCOMpourretarderetmultiplierladélivrancedesSMSdestinésàsaclientèleenprovenanced'ORANGEet/oudeSFR,phénomènedontsaclientèleaétéprincipalementlavictime;Attenduquelesdébatsontmisenévidencequ'iln'étaitpascontestéquelesSMSéchangéslanuitencauseentrelapropreclientèled'ORANGEetBOUYGUESTÉLÉCOM,n'utilisantpaslescircuitsd'interconnexiondéfaillants,ontétédélivrésdanslesdélaishabituels;Attenduqu'ORANGEn'expliquepaspourquoielle-mêmeetBOUYGUESTÉLÉCOMauraientdûretarderladélivrancedeleursSMSinternespouralignerledélaideleurdélivrancesurlesSMSsinistrés;Attenduausurplusqu'ORANGEneproduitaucunmoyenprobantd'untauxd'attritionanormalet/ouconséquencedel'incidentSMS;Attenduqu'ORANGEestdèslorsmalfondée;letribunal-débouteralaSAORANGEFRANCEdecechef;SurlademandereconventionnelledelaSABOUYGUESTÉLÉCOMàl'encontredelaSAORANGEFRANCEàluiverserlasommede50000EURàtitrededommagesetintérêtspourprocédureabusive.
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LaSABOUYGUESTÉLÉCOM explique:
ORANGEquidanslecadreduprésentlitige,amultipliélescontrevéritésetlesallégationsmensongères,nepeutcroireelle-mêmeaubien-fondédel'actionqu'elleaintentéeàsonencontrealorsqu'ellea:
-abusivementréduitlebogueàunphénomènemarginalderépétitiondeSMS,-dissimulél'ampleurdubogueMMSdontelleétaitresponsable,-présentélaresponsabilitédeBOUYGUESTÉLÉCOMcommeuneévidence,ignorantleséchangescontradictoiresayanteulieuentrelespartiesquilacontredisent,-reprochéàBOUYGUESTÉLÉCOMdenepasavoirréaliséenquelquesminutesuneopérationqu'ellesaitparfaitementimpossibleàréaliserenmoinsd'uneheure.
Selonunejurisprudenceconstanteunetelleaction,quireposesuruncomplettravestissementdelaréalitéetdesfaits,constitueuneprocédureabusive.
LapremièrechambreciviledelaCourdecassationaainsipucondamner,enraisondelaprocédureabusivequ'elleavaitintroduite,lapartiedontlecomportement"s'avèremanifestementtendancieuxetmarquéd'unespritderevanchedénuédetouteobjectivité".Unetellemanœuvredoitêtresanctionnéeparlacondamnationàdesdommagesetintérêtsdontlemontants'infèredelagravitédelafautecommiseparORANGEquiaorganiséunestratégiedecommunicationquiaconsisté:
-dansunpremiertemps,àdistillerl'idéequ'"undesopérateursaeudesproblèmestechniquespendantlanuit";-puisàlaisserentendrequ'ils'agitdeBOUYGUESTÉLÉCOM"dontlenomcirculecommeétantl'opérateurayantrencontrédesdifficultés";-enfin,àfairedire"c'estcetopérateurquiacomplètementbogué".
ORANGEacommisunefautelourde,d'uneextrêmegravitécarellesavaitque,d'unepart,c'étaittotalementfauxetque,d'autrepart,ellemettaitpubliquementencauselacapacitétechniquedeBOUYGUESTÉLÉCOMàgérersonréseaudetéléphoniemobile.
LaSAORANGEFrancen'apasconclusurcechefet,lorsdesdébats,ademandéledéboutédelaSABOUYGUESTÉLÉCOM.SURQUOI,Attenduqu'ORANGEn'aintroduitlaprésenteactionqu'unmoisetdemiaprèsquelesbrefséchosduboguedunouvelansesoientéteintsetdansuncontextedeconcurrencecommercialeexacerbéenédepuislorssurd'autresoccurrences;Attenduqu'ORANGE,professionnellederéférenceetexpertementconseilléenepouvaitpasignorer:
-lafaiblessedesesmoyensetargumentsdontelleestdéboutée;-qu'ilétaitfautifdecommuniquersurcetteactionàpeineintroduite;
Attenduautotalqu'ORANGEnesauraitcontesterlecaractèremalicieuxdesonaction,caractèreconstitutifd'uneprocédureabusive,etlebien-fondédelademandedeBOUYGUESTÉLÉCOM;AttenduqueBOUYGUESTÉLÉCOMnejustifiecependantpasd'unpréjudicefondantlemontantdedommagesetintérêtsdemandés;
letribunal
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-condamneralaSAORANGEFRANCEàverseràlaSABOUYGUESTÉLÉCOMlasommed'uneurosymboliqueà
titrededommagesetintérêtspourprocédureabusive,déboutantpourlesurplus;SurlesdemandesrespectivesdelaSAORANGEFRANCEetdelaSABOUYGUESTÉLÉCOMdepublicationàleursfrais,danslesmédiasetleurssitesInternetrespectifs,d'extraisduprésentjugement.LaSAORANGEFRANCEexplique:
LesactesdedénigrementcommisparBOUYGUESTÉLÉCOMontincontestablementcauséàORANGEunpréjudiceconsidérablequi,afind'êtreréparé,doitfairel'objetd'unecampagnepublicitaired'unetrèsgrandeampleurmiseenœuvreparORANGEquidevraitavoirunretentissementaumoinséquivalentàceluidesactesdedénigrementcommisparBOUYGUESTÉLÉCOM.
EncomplémentindispensableàlacondamnationdeBouyguesTélécom,ilestdoncnécessairededonnerunetrèslargepublicitéaujugementàintervenirdanslesquotidiensdepresseécriteLeFigaro,LeMonde,LeParisien/Aujourd'huienFrance,LaTribune,LesÉchos,OuestFrance,LeDauphinéLibéré,L'EstRépublicain,MidiLibreetLaProvenceainsiquesurlapaged'accueildesonsiteInternetpendantuneduréed'unmois.Elleestimequelecoûtd'unetellecampagnevisantlacouverturede80%d'unecibleâgéede15à49anstouchéeàplusieursreprisesparlesannoncestélévision,radioetpresseseraitlesuivant:budgettélévision2600000EUR,budgetradio4600000EUR,budgetpresse(pressequotidiennenationalepayanteetgratuiteetpressequotidiennerégionale)4100000EUR.
LaSABOUYGUESTÉLÉCOM répond:
Elledemandequ'ORANGEsoitcondamnéeàpublieràsesfrais,lecaséchéantsousastreinte,unrésumédujugementàintervenirdanslesquotidiensdepresseécriteLeFigaro,LeMonde,LeParisien,Aujourd'huienFrance,LaTribune,LesEchos,OuestFrance,LeDauphinéLibéré,L'estRépublicain,MidiLibreetLaProvence,ainsiquesurlapaged'accueildusiteInternetd'ORANGE,pendantuneduréed'unmois.
SURQUOI,AttenduqueBOUYGUESTÉLÉCOMneproduitpasdemoyensprobantsdepréjudicespasséset/ouactuelsdufaitdesagissementscondamnésd'ORANGEquijustifieraientaujourd'huilaréactualisationdececonflitoubliéquelapublicationd'extraitsdecejugementnemanqueraitpasdeprovoquer;letribunal-débouterarespectivementlespartiesdecechef;Surl'exécutionprovisoire.Attenduque,vulesfaitsdelacause,ilnel'estimepasnécessaire,letribunal-diran'yavoirlieuàexécutionprovisoire;Surl'article700ducodedeprocédurecivile.
Attenduquepourdéfendresesintérêts,laSABOUYGUESTÉLÉCOMadûexposerdesfrais,noncomprisdanslesdépens,qu'ilseraitinéquitabledelaisseràsacharge,
5/12/2018 TC Paris 20111115 Orange Bouygues - slidepdf.com
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A
Tribunal de Commerce de Paris N° RG : 2011015574Jugement prononcé le 15/11/2011
8ème
Chambre CL* – Page 23
EDITION : 19 décembre 2011-10:12:47
letribunal-condamneraSAORANGEFRANCEàpayeràlaSABOUYGUESTÉLÉCOMlasommede15000EURsurlefondementdel'article700ducodedeprocédurecivile,déboutantpourlesurplus;
Surlesdépens.Attenduqu'ellesuccombe,letribunal-condamneraSAORANGEFRANCEauxdépens.PARCESMOTIFS,
LeTribunal,statuantparunjugementcontradictoireenpremierressortprononcéparmiseàdispositionaugreffedutribunal,lespartiesenayantétépréalablementaviséesselonlesdispositionsdel'alinéa2del'article450ducodedeprocédurecivile:-condamnelaSAORANGEFRANCEàpayeràlaSABOUYGUESTÉLÉCOMlasommed'uneurosymboliqueenréparationdesonpréjudicepardénigrement,-condamnelaSAORANGEFRANCEàverseràlaSABOUYGUESTÉLÉCOMlasommed'uneurosymboliqueàtitrededommagesetintérêtspourprocédureabusive,-ditn'yavoirlieuàexécutionprovisoire,-condamneSAORANGEFRANCEàpayeràlaSABOUYGUESTÉLÉCOMlasommede15000EURsurlefondementdel'article700ducodedeprocédurecivile,-débouteSAORANGEFRANCEdel'intégralitédesesdemandes,-déboutelaSABOUYGUESTÉLÉCOMdusurplusdesesdemandes,-condamneSAORANGEFRANCEauxdépensdontceuxàrecouvrerparlegreffeliquidésàlasommede:82,17€TTC(dontTVA.13,25€).-Confiélorsdel’audiencedu5septembre2011àMonsieurARNOUX,enqualitédeJugeRapporteur.-Misendélibéréle26septembre2011.-DélibéréparMessieursARNOUX,BORRELetDUTRIEU.
DitqueleprésentjugementestprononcéparmiseàdispositionauGreffedeceTribunal,lespartiesenayantétépréalablementaviséeslorsdesdébatsdanslesconditionsprévuesaudeuxièmealinéadel’article450duCodedeProcédureCivile.
LaminutedujugementestsignéeparMonsieurARNOUX,PrésidentdudélibéréetMadame
DUQUENNEGreffier .