AVANT-PROPOS INTRODUCTION GÉNÉRALE AUX SÛRETÉS § 1

TABLE DES MATIÈRES

AVANT-PROPOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . vii

INTRODUCTION GÉNÉRALE AUX SÛRETÉS . . . . . . . . . . . 1

§ 1. HISTORIQUE DU SYSTÈME DES SÛRETÉS . . . . . . . . 1

I . LES SOCIÉTÉS DE L’ANTIQUITÉ . . . . . . . . . . . . . . . . 1

A. Babylone et le Code d’Hammourabi . . . . . . . 1

B. Athènes et le législateur Solon . . . . . . . . . . . . 2

C. Rome et la Loi des Douze Tables . . . . . . . . . . 3

1) La manus injectio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4

2) Les adoucissements de la manus injectio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4

D. Les codifications de Théodose et de Justinien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5

II . LE DROIT MÉDIÉVAL ET LE DROIT FRANÇAIS . . . 5

III . LE DROIT DU QUÉBEC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6

A. Influence du droit français et du droit anglais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6

B. L’emprisonnement pour dettes et son abolition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6

C. Le Code civil du Québec . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7

D. Le système de bureaux de publicité des droits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

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xii Les sûretés au Québec

§ 2. DÉFINITION, RÔLE ET CLASSIFICATION DES SÛRETÉS EN DROIT QUÉBÉCOIS . . . . . . . . . . . . 10

I . DÉFINITION GÉNÉRALE DES SÛRETÉS . . . . . . . . . 10

II . LE RÔLE DES SÛRETÉS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12

III . CLASSIFICATION DES SÛRETÉS . . . . . . . . . . . . . . . . 13

A. Classification des sûretés d’après leurs sources . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13

1) Les sûretés légales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13

a) Les priorités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14

b) Les hypothèques légales . . . . . . . . . . . 14

2) Les sûretés résultant d’un jugement . . 15

3) Les sûretés conventionnelles . . . . . . . . . 16

B. Classification des sûretés d’après la nature de la garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

1) Les sûretés personnelles . . . . . . . . . . . . . 16

2) Les sûretés réelles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

§ 3. CONCEPTS FONDAMENTAUX DES SÛRETÉS : LE DÉBITEUR PERSONNEL, LE GAGE COMMUN ET LES CAUSES LÉGITIMES DE PRÉFÉRENCE . . . 18

I . LES PERSONNES VISÉES : LES DÉBITEURS PERSONNELS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20

A. Quiconque est obligé personnellement . . . . 20

B. Celui qui s’est obligé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22

II . LE GAGE COMMUN DES CRÉANCIERS . . . . . . . . . . 23

A. Les biens inclus dans le gage commun des créanciers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23

1) L’universalité des biens du débiteur . . . 23

2) Les biens présents et à venir . . . . . . . . . 24

B. Les biens exclus du gage commun des créanciers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24


Table des matières xiii

1) Les biens insaisissables . . . . . . . . . . . . . . 25

2) Les biens hors commerce et extrapatrimoniaux . . . . . . . . . . . . . . . . 26

C. La protection du gage commun des créanciers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27

1) La division de patrimoine . . . . . . . . . . . . 27

2) Soulèvement du voile corporatif en cas de fraude . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28

3) Action en inopposabilité, autrefois dite action paulienne (art. 1632 C.c.Q.) . . . 29

III . PRINCIPE DE L’ÉGALITÉ ET DU CONCOURS ENTRE LES CRÉANCIERS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30

A. L’égalité et le concours entre les créanciers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30

B. Les exceptions au principe de l’égalité des créanciers : les causes de préférence . . . 31

1) Les priorités et les hypothèques . . . . . . 31

2) Les préférences ne résultant pas des priorités et des hypothèques : celles qui résultent de certains reports ou réserves de propriété . . . . . . 32

C. L’exercice des droits résultant de ces préférences . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34

§ 4. LE BÉNÉFICE DE L’INSAISISSABILITÉ . . . . . . . . . . . 35

I . LES BIENS DE L’ÉTAT . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37

II . LES BIENS NÉCESSAIRES À LA VIE COURANTE DU DÉBITEUR ET DE SA FAMILLE . . . . . . . . . . . . . . 38

A. Principes généraux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38

B. Les insaisissabilités dites d’ordre public . . 39

1) Les meubles meublants de la résidence principale du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . 39

a) Le critère de nécessité . . . . . . . . . . . . . 39


xiv Les sûretés au Québec

b) Applications jurisprudentielles . . . . . . 40

Téléviseurs, magnétoscopes, chaînes stéréophoniques . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41

Meubles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42

Appareils électroménagers . . . . . . . . . 42

Ordinateurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42

2) Instruments nécessaires à l’exercice personnel de l’activité professionnelle du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43

a) la confusion créée par les commentaires du ministre de la Justice sur la notion « d’exploitation d’entreprise » et de la saisie des instruments de travail . . . . . 43

b) La clarification de l’imbroglio . . . . . . 45

c) Les bénéficiaires de cette insaisissabilité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46

d) Applications jurisprudentielles . . . . . . 47

e) Nourriture, combustibles, linge et vêtements nécessaires . . . . . . . . . . . 48

f) Les biens nécessaires à une personne pour pallier un handicap . . . . . . . . . . . 49

g) Les animaux de compagnie . . . . . . . . . 49

h) Les papiers, portraits et autres docu-ments, médailles et décorations . . . . 50

C. Insaisissabilité des automobiles de promenade laissée à l’appréciation discrétionnaire de l’huissier . . . . . . . . . . . . . . 51

D. Les insaisissabilités découlant d’obligations et de droits particuliers du débiteur auxquelles il peut renoncer, mais à certaines conditions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52

1) Les vases sacrés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52

2) Les livres de comptes et effets à ordre 52


Table des matières xv

3) Le remboursement des montants engagés par le débiteur pour pallier les conséquences d’une maladie, d’un handicap ou d’un accident . . . . . . . 53

4) Les biens donnés ou légués sous conditions d’insaisissabilité ou d’incessibilité contenues dans un acte à titre gratuit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54

a) Formulation d’une stipulation expresse d’insaisissabilité . . . . . . . . . 56

b) Formulation d’une stipulation expresse d’inaliénabilité ou d’incessibilité (art. 1212 C.c.Q.) . . . . 57

5) L’insaisissabilité liée des régimes de retraite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60

a) Les collectifs régimes de retraite auxquels cotisent employés et employeurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60

b) Encaissement des montants accumulés dans la caisse de retraite par un employé qui a quitté son emploi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61

c) Les REÉR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63

6) L’immeuble servant de résidence principale du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . 66

III . LA PORTION SAISISSABLE DES REVENUS DU DÉBITEUR (art . 698 N .C .p .c .) . . . . . . . . . . . . . . . . 66

A. Sources de revenu à inclure . . . . . . . . . . . . . . 66

B. Les montants à exclure du revenu . . . . . . . . 67

C. Pourcentage saisissable . . . . . . . . . . . . . . . . . 67

D. Saisie et modalités de perception des pensions alimentaires . . . . . . . . . . . . . . . . 70


xvi Les sûretés au Québec

IV . LES INSAISISSABILITÉS DÉCRÉTÉES PAR D’AUTRES LOIS QUE LE CODE DE PROCÉDURE CIVILE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71

A. Lois québécoises . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71

B. Lois fédérales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72

TITRE ILES SÛRETÉS LÉGALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73

Chapitre iNOTIONS GÉNÉRALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75

A. Notion de priorité et d’hypothèque légale . . . 75

B. Justification des priorités et des hypothèques légales . . . . . . . . . . . . . . . 76

C. Appréciation restrictive des circonstances donnant lieu à une priorité ou à une hypothèque légale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77

D. Effets des priorités et hypothèques à l’égard des autres créanciers . . . . . . . . . . . 80

1) Le droit de préférence à l’égard des autres créanciers . . . . . . . . . . . . . . . . 80

2) Droit de suite contre les tiers . . . . . . . . 83

Chapitre iiLES PRIORITÉS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85

I . LA PRIORITÉ POUR FRAIS DE JUSTICE ET DÉPENSES ENCOURUES DANS L’INTÉRÊT COMMUN (art . 2651 (1) C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86

A. Biens affectés par cette priorité . . . . . . . . . . 87

B. Montants garantis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88

1) Les frais de justice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88

a) La règle de la « succombance » et ses nuances . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88

b) Exclusion des frais professionnels . . . 88


Table des matières xvii

c) Notion de frais de justice . . . . . . . . . . . 89

2) Rang de collocation des frais de justice et des autres créances . . . . . . 90

3) Les dépenses encourues dans l’intérêt commun . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91

II . PRIORITÉ ET DROITS DU VENDEUR IMPAYÉ POUR LE PRIX DU BIEN MEUBLE VENDU À UNE PERSONNE PHYSIQUE N’EXPLOITANT PAS UNE ENTREPRISE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94

1) Fondements . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95

2) Conditions d’existence de cette priorité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95

3) Rang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97

4) Mesures conservatoires . . . . . . . . . . . . . . 97

III . PRIORITÉ DU RÉTENTEUR (art . 2651 (3) C .c .Q .) . . . 97

A. Sources législatives du droit de rétention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98

1) Principe général du droit de rétention sanctionnant l’inexécution d’une obligation (art. 1592 C.c.Q.) . . . . 98

2) Le droit de rétention prévu par des dispositions du Code ou des lois . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100

B. Durée du droit de rétention . . . . . . . . . . . . . . . 104

1) Possession continue et dépossession involontaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104

2) Saisie du bien retenu ou délaissement à la suite d’un recours hypothécaire . . 104

C. La mise en œuvre du droit de rétention . . . 105

1) L’application de la priorité selon l’article 2651 C.c.Q. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106

2) Le droit de rétention affectant un immeuble . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107


xviii Les sûretés au Québec

3) Droit de rétention et faillite du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107

IV . LA PRIORITÉ POUR LES TAXES MUNICIPALES ET SCOLAIRES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108

A. Créance garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108

1) Taxes municipales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110

a) Les taxes foncières . . . . . . . . . . . . . . . . 110

b) Les créances spécialement prévues par les lois applicables aux municipalités, pour des taxes autres que foncières, sur les meubles et les immeubles . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111

i) Droits de mutations immobilières . . . . . . . . . . . . . . . . . 111

2) Taxes scolaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113

B. Formalités d’établissement, d’opposabilité et de réclamation des taxes foncières municipales et scolaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113

1) Opposabilité des taxes . . . . . . . . . . . . . . . 113

2) Réclamation de taxes municipales et scolaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114

C. Rang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115

D. Subrogation de celui qui paie les taxes . . . 116

E. Protection de l’acheteur d’un immeuble . . . 117

Chapitre iiiLES SÛRETÉS DE L’ÉTAT . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119

A. L’hypothèque légale de l’État ou des personnes morales de droit public . . . . 121

B. Problèmes d’application des sûretés de l’État . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123

1) La concurrence entre la Couronne fédérale et la Couronne provinciale . . . 123

2) La publication des droits de l’État . . . . 124


Table des matières xix

a) Dans le cas des hypothèques légales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124

i) Législation de 1964 imposant de publier les privilèges immobiliers de la Couronne . . . . 124

ii) Maintien de ces exigences de publicité dans le Code civil du Québec . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125

iii) Désavantages de l’hypothèque légale, par rapport à la priorité . 127

b) Dans le cas des priorités . . . . . . . . . . . 127

3) Les sûretés de l’État et la faillite . . . . . 130

a) La Couronne est un créancier comme les autres, pouvant inscrire une hypothèque légale . . . . . . . . . . . . . 130

b) Les fiducies présumées en faveur de la Couronne fédérale et provinciale 131

4) Les saisies-arrêts de la Couronne, auprès des débiteurs des débiteurs fiscaux (art. 224 Loi sur l’impot sur le revenu et art. 15 Loi sur l’administration fiscale) . . . . . . . . . . . . . 132

Chapitre ivLES HYPOTHÈQUES LÉGALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135

§ 1. L’HYPOTHÈQUE LÉGALE DE LA CONSTRUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135

INTRODUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135

I . UN PEU D’HISTOIRE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137

II . DÉFINITION ET PRINCIPES DE BASE . . . . . . . . . . . . 139

III . BÉNÉFICIAIRES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141

A. L’ouvrier manuel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142

1) Définition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142

2) Critères de distinction entre l’ouvrier et l’entrepreneur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142


xx Les sûretés au Québec

3) L’intérêt de la distinction . . . . . . . . . . . . . 144

B. Le fournisseur de matériaux . . . . . . . . . . . . . 145

1) Définition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145

2) Matériaux fournis ou préparés pour les travaux de construction d’un immeuble . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145

3) Matériaux utilisés sur l’immeuble du propriétaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148

4) Matériaux ne devenant pas nécessairement immeubles par nature . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149

C. L’entrepreneur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150

1) Notion et rôle de l’entrepreneur . . . . . 150

2) Détention d’une licence . . . . . . . . . . . . . . 151

a) Historique de l’application de la règle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151

b) Sanction de la règle . . . . . . . . . . . . . . . 152

D. Le sous-entrepreneur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155

1) La notion de sous-entrepreneur . . . . . . 155

2) Le gérant de projet peut-il revendiquer le statut de sous-entrepreneur ? . . . . . . 156

3) Dénonciation du contrat du sous-entrepreneur . . . . . . . . . . . . . . . . 157

E. L’architecte et l’ingénieur . . . . . . . . . . . . . . . . 158

1) L’architecte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158

a) Rôle de l’architecte . . . . . . . . . . . . . . . . 158

b) Les sanctions pour l’exercice illégal des fonctions d’architecte sont des amendes et l’absence d’hypothèque légale . . . . . . . . . . . . . . . 159

2) L’ingénieur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161

a) Rôle de l’ingénieur . . . . . . . . . . . . . . . . 161


Table des matières xxi

b) Historique de l’hypothèque légale de l’ingénieur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162

IV . IMMEUBLES GREVÉS ET UNITÉ D’EXPLOITATION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163

A. Assiette de l’hypothèque légale : l’immeuble amélioré . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163

1) Principe général . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163

2) Hypothèques légales de la construction grevant des unités de copropriété divise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164

B. L’unité d’exploitation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166

1) Unité d’exploitation et unité cadastrale, appréciation discrétionnaire des tribunaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166

2) L’importance de déterminer l’unité d’exploitation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168

3) Les critères de détermination de l’unité d’exploitation . . . . . . . . . . . . . . 170

V . CRÉANCES GARANTIES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172

VI . CONDITIONS DE VALIDITÉ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173

A. Conditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174

1) Détention d’un droit réel aliénable . . . 174

a) Le propriétaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174

b) Le promettant acheteur . . . . . . . . . . . . 175

c) Travaux commandés par un locataire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176

i) Principe général : ces travaux ne donnent pas lieu à une hypothèque légale . . . . . . . . . . . . 176

ii) Possibilité que les travaux commandés par un locataire donnent lieu à l’hypothèque légale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178


xxii Les sûretés au Québec

d) Soulèvement du voile corporatif . . . . 179

2) Travaux de construction ou de rénovation ou matériaux fournis ayant donné une plus-value . . . . . . . . . . . 179

a) La notion de travaux de construction ou de rénovation . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179

i) Construction ou rénovation d’ouvrages immobiliers . . . . . . . . 179

ii) Travaux préparatoires faisant partie du processus de construction ou de rénovation . . 182

iii) Entretien et réparations . . . . . . . 183

b) La plus-value . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185

i) Notion de plus-value . . . . . . . . . . 185

ii) La collocation de la plus-value . . 187

iii) Constatation et contestation de la plus-value . . . . . . . . . . . . . . 192

3) Saisissabilité de l’immeuble affecté . . . 195

a) Les immeubles du gouvernement fédéral et du gouvernement provincial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195

b) Les immeubles des municipalités . . . . 198

c) Les immeubles utilisés par des commissions scolaires ou à vocation scolaire . . . . . . . . . . . . . . . . 199

d) Immeubles appartenant à des personnes morales fournissant des services publics . . . . . . . . . . . . . . . 201

B. Formalités requises pour créer une hypothèque légale de la construction . . . . . 202

1) Pour la naissance de l’hypothèque . . . . 203

a) Si les constructeurs ont contracté directement avec le propriétaire . . . . 203


Table des matières xxiii

b) Si les constructeurs sont des sous-traitants n’ayant pas contracté directement avec le propriétaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204

i) Qui doit dénoncer ? . . . . . . . . . . . 206

ii) À qui dénoncer ? . . . . . . . . . . . . . . 207

iii) But et effets de la dénonciation . . . . . . . . . . . . 211

iv) La forme et le contenu de la dénonciation . . . . . . . . . . . . 212

v) Doit-on faire une dénonciation additionnelle chaque fois qu’il y a un extra ? . . . . . . . . . . . . 217

vi) Les moyens d’expédition de la dénonciation . . . . . . . . . . . . 220

vii) Problème de la connaissance acquise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 220

2) Pour la conservation provisoire de l’hypothèque : publication d’un avis d’hypothèque légale dans les 30 jours de la fin des travaux . . . . . . . . . . . . . . . . . 223

a) Délai de publication . . . . . . . . . . . . . . . 223

b) Contenu de l’avis . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224

c) Signature et attestation . . . . . . . . . . . . 225

d) Réquisition d’inscription . . . . . . . . . . . 226

e) Signification d’une copie de cet avis au propriétaire . . . . . . . . . . 227

3) Pour la conservation définitive de l’hypothèque : publication d’une action contre le propriétaire ou d’un préavis d’exercice des droits hypothécaires, dans un délai de six mois après la fin des travaux . . . . . . 229

a) Le préavis d’exercice . . . . . . . . . . . . . . 229

b) L’action en conservation de l’hypothèque (art . 2735 C .c .Q .) . . . 231


xxiv Les sûretés au Québec

c) Contestations par le propriétaire . . . . 231

d) Défaut de respecter les délais . . . . . . . 233

4) L’action personnelle contre les débiteurs respectifs de l’entrepreneur et des sous-traitants . . . . . . . . . . . . . . . . . 233

5) Sanction du défaut d’observer les formalités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234

VII . LA NOTION DE FIN DES TRAVAUX . . . . . . . . . . . . . . 235

A. La fin des travaux résulte de l’accomplissement de tous les travaux prévus au contrat. . . . . . . . . . . . 236

1) L’exécution intégrale du contrat . . . . . . 236

2) Une seule fin des travaux . . . . . . . . . . . . . 239

3) Constater l’exécution complète des travaux est une question de fait . . 240

4) L’occupation de l’immeuble n’est pas un facteur décisif . . . . . . . . . . . 243

B. L’interruption et l’abandon des travaux . . 244

1) L’interruption des travaux . . . . . . . . . . . . 245

2) L’abandon des travaux . . . . . . . . . . . . . . . 246

3) La faillite du propriétaire ou de l’entrepreneur . . . . . . . . . . . . . . . . . 249

4) Décès des parties . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250

VIII . EFFETS DE L’HYPOTHÈQUE LÉGALE DE LA CONSTRUCTION ET MOYENS DE SE PROTÉGER . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250

A. Effets à l’égard des bénéficiaires . . . . . . . . . 251

B. Effets à l’égard du propriétaire de l’immeuble . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252

1) La retenue des sommes dues par l’entrepreneur général aux sous-traitants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252


Table des matières xxv

2) La renonciation préalable des sous-traitants à l’hypothèque légale et le cautionnement de paiement des sous-traitants . . . . . . . 253

a) La renonciation à l’hypothèque légale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254

b) Cautionnements usuels dans l’industrie de la construction . . . . . . . 255

i) Dénonciation des sous-contrats à l’entrepreneur . . . . . . . . . . . . . . 257

ii) Avis de réclamation . . . . . . . . . . . 258

iii) Action contre la caution . . . . . . . 258

iv) Subrogation et convention d’indemnité . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259

3) Report d’hypothèque, substitution de garantie ou réduction de l’assiette de l’hypothèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260

a) Situation sous le Code civil du Bas Canada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260

b) Situation sous le Code civil du Québec . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261

i) Conditions communes quant à la substitution et à la réduction . . . . . . . . . . . . . . 262

ii) Suffisance de la garantie de remplacement . . . . . . . . . . . . . 263

iii) La réduction des biens grevés d’une hypothèque légale (art . 2731 C .c .Q .) : une évaluation prudente par le juge . . . . . . . . . . 265

c) Le report de l’hypothèque sur un bien offert ou consigné au greffe ou la réduction de l’hypothèque (art . 2678 C .c .Q . et art . 215-216 N .C .p .c .) . . . . . . 267

C. À l’égard des cessionnaires ou des créanciers subrogés dans les droits des bénéficiaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267


xxvi Les sûretés au Québec

D. Effets à l’égard du tiers acquéreur . . . . . . . 268

E. Effets à l’égard des autres créanciers détenant des hypothèques sur l’immeuble . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269

1) Les créanciers hypothécaires conventionnels qui ont financé l’acquisition de l’immeuble . . . . . . . . . . . 269

2) Le créancier hypothécaire qui prend en paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269

§ 2. L’HYPOTHÈQUE LÉGALE DU SYNDICAT DES COPROPRIÉTAIRES (art. 2724 (3) et 2729 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273

A. Créance garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273

B. Bénéficiaire : le syndicat des copropriétaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273

C. Formalités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 274

1) Inscription d’un avis . . . . . . . . . . . . . . . . . 274

2) Délai pour exercer des recours . . . . . . . 274

3) Transmissibilité aux acquéreurs . . . . . . 275

§ 3. L’HYPOTHÈQUE LÉGALE RÉSULTANT DES JUGEMENTS (art. 2724 (4), 2730 et 2731 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . 275

I . DÉFINITION, HISTORIQUE ET UTILITÉ . . . . . . . . . . 275

A. Définition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275

B. Historique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275

C. Utilité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276

II . LES JUGEMENTS DONNANT LIEU À UNE HYPOTHÈQUE LÉGALE . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277

A. Les jugements condamnant au paiement d’une somme d’argent . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278


Table des matières xxvii

B. L’hypothèque légale garantissant le paiement des pensions alimentaires . . . . 279

C. Les jugements rendus à l’étranger . . . . . . . . 280

III . LES SOMMES GARANTIES PAR L’HYPOTHÈQUE LÉGALE RÉSULTANT DES JUGEMENTS . . . . . . . . . . 281

A. Le capital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281

B. Les intérêts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281

C. Les frais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281

IV . LES BIENS GREVÉS PAR L’HYPOTHÈQUE . . . . . . . . 282

A. Les biens saisissables et aliénables du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282

1) L’insaisissabilité des biens . . . . . . . . . . . . 282

2) Les biens possédés par le débiteur lors de l’inscription de l’hypothèque légale et ses biens futurs . . . . . . . . . . . . 282

3) Limitation possible des biens sur lesquels l’hypothèque peut être inscrite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283

a) Règles générales . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283

b) La limitation de l’hypothèque légale garantissant une obligation alimentaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284

B. Les formalités de publicité (art. 2730 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285

V . LES EFFETS ET LES LIMITES DE L’HYPOTHÈQUE LÉGALE RÉSULTANT DES JUGEMENTS . . . . . . . . . . 286

A. Les débiteurs visés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286

1) Le débiteur solvable . . . . . . . . . . . . . . . . . 286

2) Le débiteur insolvable ou failli . . . . . . . 286

a) Le débiteur insolvable . . . . . . . . . . . . . 286

b) Le débiteur failli . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286


xxviii Les sûretés au Québec

i) Si le débiteur failli est toujours possesseur de l’immeuble au moment de sa faillite . . . . . . . 286

ii) Si le débiteur failli a aliéné son immeuble avant sa faillite, de bonne foi et avant la période suspecte prévue par les articles 95 et 96 L .f .i . . . . . 287

B. L’exercice des droits découlant de l’hypothèque légale hors une situation de faillite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288

1) Si le débiteur personnel est toujours possesseur des biens grevés de l’hypothèque légale . . . . . . . . . . . . . . . 288

2) Si le débiteur a aliéné les biens depuis le jugement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288

§4. L’HYPOTHÈQUE LÉGALE DE L’ÉTAT ET DES PERSONNES MORALES DE DROIT PUBLIC, SPÉCIALEMENT PRÉVUES DANS LES LOIS PARTICULIÈRES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289

TITRE IILES HYPOTHÈQUES CONVENTIONNELLES . . . . . . . . . . . . 293

Chapitre iPRINCIPES GÉNÉRAUX DES HYPOTHÈQUES . . . . . 295

I . NOTIONS PRÉLIMINAIRES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295

A. Définition et utilité des hypothèques . . . . . . 295

B. Les caractéristiques de l’hypothèque . . . . . 298

1) Droit réel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298

a) Droit réel de sûreté . . . . . . . . . . . . . . . . 298

b) Droit réel conférant un droit de préférence (art . 2660, 2945 et 2947 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299

c) Droit réel comportant un droit de suite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300


Table des matières xxix

i) Le droit de suite résultant de l’hypothèque immobilière . . . 300

ii) Le droit de suite dans le cas de l’hypothèque mobilière . . . . . 300

iii) La prise en charge de l’hypothèque . . . . . . . . . . . . . . 301

2) Droit accessoire (art. 2661 C.c.Q.) . . . . 304

a) Principe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304

b) Exceptions à certains effets du caractère accessoire . . . . . . . . . . . . 305

i) Survie de l’hypothèque dans certains cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305

ii) Recours différents . . . . . . . . . . . . 306

3) Un droit indivisible quant à son exercice, mais divisible lors de sa création . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306

a) L’hypothèque est indivisible ; elle affecte ainsi chaque bien hypothéqué, chacune de ses parties, jusqu’à l’acquittement complet de la dette . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306

b) L’indivisibilité lors de l’exercice . . . . . 307

C. Étendue de l’hypothèque . . . . . . . . . . . . . . . . . 308

1) À tout ce qui s’unit au bien par voie d’accession naturelle ou artificielle . . . 308

2) Aux biens meubles placés dans l’immeuble, pour l’utilité de l’immeuble . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309

3) Les servitudes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310

4) Les meubles nouveaux résultant du mélange ou de l’union des matières premières . . . . . . . . . . . . . . . 310

5) Les meubles acquis en remplacement des meubles inclus dans une universalité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310


xxx Les sûretés au Québec

D. Les exceptions à l’indivisibilité de l’hypothèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311

1) Les exceptions prévues par la loi . . . . . 311

2) Les exceptions prévues conventionnellement . . . . . . . . . . . . . . . . . 311

II . SCHÉMA DE CLASSIFICATION DES HYPOTHÈQUES CONVENTIONNELLES . . . . . . 313

A. Les hypothèques immobilières (art. 2693 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313

1) Immeubles corporels . . . . . . . . . . . . . . . . . 313

a) Immeubles individualisés (rang selon la date de la publication, art . 2694 et 2945 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313

b) Universalités d’immeubles présents et futurs (art . 2949 C .c .Q .) . . . . . . . . . 313

c) Hypothèques ouvertes (rang selon l’article 2955 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . 313

2) Immeubles incorporels (loyers, indemnité d’assurance) (art. 2695 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313

a) Loyers ou indemnités individualisés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313

b) Universalités de loyers ou d’indemnité d’assurance . . . . . . . . . 313

c) Hypothèque ouverte . . . . . . . . . . . . . . . 313

B. Les hypothèques mobilières (art. 2696 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313

1) Avec dépossession (gage) (art. 2665 et 2945 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . 313

a) Bien individualisé . . . . . . . . . . . . . . . . . 313

b) Créances (si elles sont représentées par des titres négociables, art . 2710 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313


Table des matières xxxi

c) Créances pécuniaires (dépossession par accord de maîtrise) . . . . . . . . . . . . 313

d) Titres intermédiés (dépossession par accord de maîtrise) . . . . . . . . . . . . 313

2) Sans dépossession (art. 2945, al. 2 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314

a) Biens individualisés et déterminés . . . 314

b) Universalités de biens, présents et futurs (art . 2670 et 2684 C .c .Q . ; rang selon l’article 2950 C .c .Q .) . . . . . 314

c) Hypothèque ouverte (art . 2715 ; rang selon l’article 2955 C .c .Q .) . . . . . 314

d) Créances : individualisées (art . 2710 C .c .Q .) incluses dans une universalité présente et future (art . 2684 C .c .Q .) hypothèque ouverte de créances . . . . . . . . . . . . . . . 314

III . DROITS SUSCEPTIBLES D’HYPOTHÈQUE . . . . . . . . 314

A. Les droits réels dans un bien mobilier ou immobilier, ou dans une universalité de biens mobiliers ou immobiliers . . . . . . . . 314

B. Les droits réels susceptibles d’aliénation par le constituant . . . . . . . . . . . 316

1) Les droits réels sur les biens dans lesquels le constituant n’a pas encore de titre parfait : les biens futurs ou les biens simplement détenus . . . . . . 316

2) Les droits réels sur les biens incessibles ou insaisissables (art. 2668 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 318

C. La règle de la spécialité de l’hypothèque . . 320

1) La spécialité de l’hypothèque quant aux biens grevés . . . . . . . . . . . . . . . 320

2) La spécialité de l’hypothèque quant à la créance garantie . . . . . . . . . . . 323


xxxii Les sûretés au Québec

IV . LES GARANTIES OFFERTES PAR L’HYPOTHÈQUE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325

A. Le capital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325

B. Les intérêts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325

C. Les frais légitimement engagés . . . . . . . . . . . 326

D. Les pénalités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329

1) Les intérêts et autres dommages moratoires et compensatoires . . . . . . . . 329

2) Les pénalités et le droit du débiteur de faire échec à un recours hypothécaire en payant ce qui est dû au créancier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330

3) L’article 1617 C.c.Q. et l’article 8 de la Loi concernant l’intérêt . . . . . . . . . 330

V . CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ DE L’HYPOTHÈQUE CONVENTIONNELLE . . . . . . . . 332

A. Capacité générale de contracter et d’aliéner le bien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 332

1) Capacité de disposer ou d’aliéner le bien (art. 2681 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . 332

2) Capacité légale de contracter . . . . . . . . . 333

a) Les personnes mineures . . . . . . . . . . . 333

b) Les personnes majeures dotées d’un régime de protection . . . . . . . . . . 333

c) Incapacités résultant des régimes matrimoniaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334

d) Limites imposées aux sociétés et personnes morales . . . . . . . . . . . . . 335

i) Sociétés en commandite . . . . . . . 335

ii) Les personnes morales . . . . . . . . 335

e) Les limites imposées aux mandataires légaux ou conventionnels . . . . . . . . . . . . . . . . 336

3) La solvabilité du débiteur . . . . . . . . . . . . 337


Table des matières xxxiii

a) Le débiteur insolvable (art . 1631 et suiv . C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337

b) L’hypothèque publiée sur un immeuble faisant déjà l’objet d’une saisie (art . 2958 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 338

4) Le failli . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 338

B. Une obligation susceptible de garantie par une hypothèque conventionnelle . . . . . . 339

1) L’obligation évaluable en argent et le montant déterminé de l’hypothèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339

a) L’hypothèque peut garantir quelque obligation que ce soit . . . . . . . . . . . . . . 339

i) La dette future et l’hypothèque garantissant une marge de crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 340

ii) L’obligation de faire ou de ne pas faire . . . . . . . . . . . . . 340

b) L’hypothèque garantissant une obligation valable . . . . . . . . . . . . . 341

2) Le montant garanti par l’hypothèque doit être déterminé dans l’acte (art. 2689 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342

Chapitre iiL’HYPOTHÈQUE CONVENTIONNELLE IMMOBILIÈRE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345

I . CONDITIONS DE VALIDITÉ EXIGÉES PAR LE CODE CIVIL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345

A. Règles concernant le constituant et ses droits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345

B. Formalités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 346

1) Forme de l’acte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 346

2) La désignation de l’immeuble affecté . . . 348

a) La désignation par les numéros cadastraux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349


xxxiv Les sûretés au Québec

b) Les exceptions à l’obligation de désigner un lot par son numéro cadastral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350

3) La publication de l’acte (art. 2663 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351

a) Nécessité de l’inscription . . . . . . . . . . . 351

b) Inscription et faillite du constituant . . . 353

c) Processus de l’inscription . . . . . . . . . . 353

d) L’avis d’adresse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354

II . LES EXIGENCES DU DROIT STATUTAIRE . . . . . . . . 354

A. La Loi sur l’intérêt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354

1) Indication dans l’acte du taux d’intérêt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354

2) Limitation des pénalités en cas de remboursement anticipé . . . . 355

3) Limitation des pénalités pour retard à rembourser . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 356

B. La Loi sur la protection du consommateur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 356

1) Dans le cas d’une première hypothèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 356

2) Pour les hypothèques de second rang et plus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357

III . LES CLAUSES USUELLES INCLUSES DANS UN ACTE D’HYPOTHÈQUE IMMOBILIÈRE CONVENTIONNELLE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 358

INTRODUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 358

A. La clause de déchéance du terme . . . . . . . . . 359

B. L’hypothèque des loyers . . . . . . . . . . . . . . . . . . 359

1) Étendue et durée de l’hypothèque des loyers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 361

a) L’objet de l’hypothèque des loyers . . . 361


Table des matières xxxv

2) Mécanismes de l’hypothèque des loyers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 362

a) Constitution de l’hypothèque de loyers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 362

b) Retrait de l’autorisation de percevoir les loyers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 363

3) Effets de l’hypothèque des loyers . . . . . 364

a) Droit de percevoir les loyers . . . . . . . . 364

b) Les obligations du locateur qui s’est vu retirer l’autorisation de percevoir les loyers sont- elles transférées au créancier hypothécaire ? . . . . . . . . . 365

4) Opposabilité de l’hypothèque des loyers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365

a) Opposabilité aux autres créanciers du constituant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365

b) Opposabilité aux locataires par le retrait de l’autorisation de percevoir les loyers . . . . . . . . . . . . . 366

5) Retrait de l’autorisation de percevoir les loyers et pouvoirs d’administrer l’immeuble . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 368

6) Droit d’ester en justice pour percevoir les loyers . . . . . . . . . . . . . . . . . . 370

7) Situations particulières . . . . . . . . . . . . . . 371

a) La faillite du débiteur . . . . . . . . . . . . . . 371

b) L’hypothèque des loyers et les services de gaz et d’électricité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 372

c) L’hypothèque des loyers et les saisies par le ministère du Revenu . . . . . . . . . 373

C. La clause d’assurance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376

1) Nature et but de la clause d’assurance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376


xxxvi Les sûretés au Québec

2) Utilisation de l’indemnité pour payer les créanciers hypothécaires ou reconstruire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377

3) Deux contrats d’assurance distincts : un en faveur du propriétaire et un autre en faveur du créancier hypothécaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 378

4) Exigibilité et paiement du produit de l’assurance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 380

Chapitre iiiLES HYPOTHÈQUES CONVENTIONNELLES MOBILIÈRES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381

INTRODUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381

I . L’HYPOTHÈQUE AVEC DÉPOSSESSION EN FAVEUR DU CRÉANCIER : LE GAGE . . . . . . . . . . 384

A. Conditions de validité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386

1) Capacité des parties de contracter et d’aliéner le bien hypothéqué . . . . . . . 386

2) Dépossession matérielle du bien hypothéqué entre les mains du créancier ou d’un tiers désigné par les parties . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386

a) Dépossession d’un meuble corporel . 387

i) Modalités de la dépossession réelle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 388

ii) Caractère continu de la dépossession . . . . . . . . . . . . 389

b) Dépossession dans le cas de biens incorporels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 390

c) Problématique de la validité de l’hypothèque mobilière avec dépossession des créances non représentées par un titre négociable par des particuliers . . . . . . . . . . . . . . . 392


Table des matières xxxvii

i) Volonté du législateur de limiter la possibilité des personnes physiques n’exploitant pas d’entreprise d’hypothéquer des créances non représentées par un titre négociable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 392

ii) L’interprétation de la Cour suprême du Canada . . . . . . . . . . . 394

B. Effets du contrat de gage . . . . . . . . . . . . . . . . 397

1) Les effets avant l’échéance . . . . . . . . . . . 398

a) Les droits et obligations du créancier gagiste . . . . . . . . . . . . . . 398

i) Conserver le bien gagé jusqu’à l’extinction de la dette . . . . . . . . 398

ii) L’opposabilité des droits du gagiste aux créanciers saisissants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398

b) Les droits du débiteur constituant . . . 399

2) Les effets à l’échéance . . . . . . . . . . . . . . . 400

C. L’extinction du contrat de gage . . . . . . . . . . . 402

1) Les modes d’extinction à titre accessoire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 402

a) Le paiement de la dette . . . . . . . . . . . . 402

b) La prescription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 403

2) Les modes d’extinction à titre principal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 404

a) Fin de la détention . . . . . . . . . . . . . . . . 404

b) La renonciation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 404

c) L’abus ou la négligence du créancier gagiste . . . . . . . . . . . . . . . 404

d) La perte du bien mis en gage . . . . . . . . 405

e) La transformation du gage en hypothèque mobilière sans dépossession . . . . . . . . . . . . . . . . 405


xxxviii Les sûretés au Québec

3) Les effets de l’extinction du contrat de gage : obligation de rendre . . . . . . . . . 405

a) Objet et modalités de la restitution . . . 405

b) Sanction de l’obligation de restitution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 406

c) Exceptions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 406

II . LE GAGE SUR CERTAINES CRÉANCES PÉCUNIAIRES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407

A. Contexte législatif . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407

B. Les notions de créance pécuniaire et de compte financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 408

C. Le cadre légal : les règles de validité, d’opposabilité et de rang . . . . . . . . . . . . . . . . . 409

D. Les règles en matière de droit international privé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 412

III . LE GAGE DES VALEURS MOBILIÈRES ET DES TITRES INTERMÉDIÉS . . . . . . . . . . . . . . . . . 413

A. Contextes légal et politique . . . . . . . . . . . . . . 413

B. Les constituants possibles de l’hypothèque : assouplissement . . . . . . . . 415

C. La constitution d’un gage sur des valeurs mobilières et des titres intermédiés . . . . . . . 416

1) Les notions de valeurs mobilières et de titres intermédiés . . . . . . . . . . . . . . 417

2) Le gage des valeurs mobilières détenues directement . . . . . . . . . . . . . . . . 420

3) Le gage des valeurs mobilières indirectement détenues − titres intermédiés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421

D. Opposabilité et rang du gage sur des valeurs mobilières et des titres intermédiés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 425


Table des matières xxxix

E. Les recours et les prérogatives du créancier gagiste par maîtrise . . . . . . . . 429

1) Les recours prévus par la L.T.V.M. . . . . 429

2) Les prérogatives du créancier gagiste par maîtrise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 430

F. Droit international privé ou la loi applicable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 431

IV . L’HYPOTHÈQUE MOBILIÈRE SANS DÉPOSSESSION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 432

A. Le constituant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 433

1) Les personnes morales, les personnes physiques les sociétés (en commandite et en nom collectif) et les fiduciaires exploitant une entreprise . . . . . . . . . . . . 434

a) Importance de la notion d’exploitation d’une entreprise . . . . . . 434

b) Les particuliers n’exploitant pas d’entreprise peuvent néanmoins hypothéquer sans dépossession de nombreux biens meubles listés par règlement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435

B. Les biens grevés : des biens individualisés ou des universalités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 437

1) Les stocks ou inventaires . . . . . . . . . . . . . 438

2) Les droits de propriété intellectuelle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439

a) Le droit d’auteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . 440

b) Les brevets . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441

c) Les marques de commerce et les autres biens incorporels . . . . . . 441

C. Conditions de validité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443

1) Nécessité d’un écrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443

2) Description du bien grevé . . . . . . . . . . . . 443


xl Les sûretés au Québec

3) Publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 444

a) L’inscription dans le RDPRM . . . . . . . . 444

b) La tolérance possible d’éventuelles erreurs lors d’inscriptions dans le RDPRM . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 446

c) Règles de droit international privé affectant les hypothèques mobilières . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 447

i) Bien meuble acquis au Québec, mais destiné à être transporté dans un autre État . . . . . . . . . . . . 448

ii) Bien situé dans un autre État, grevé d’une sûreté publiée dans cet autre État . . . . . . . . . . . 448

iii) Biens corporels ou incorporels destinés à être utilisés dans plusieurs États . . . . . . . . . . . . . . . 449

iv) Sûretés grevant des biens dont le constituant était initialement domicilié dans un autre État, mais qui a établi son nouveau domicile au Québec . . . . . . . . . . . 451

D. Rang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 452

1) Principe général . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 452

2) Situations particulières . . . . . . . . . . . . . . 452

a) Biens représentés par un connaissement . . . . . . . . . . . . . . . . . 452

b) Biens meubles devenus immeubles . . . 453

c) Bien meuble transformé en un nouveau bien . . . . . . . . . . . . . . . . . . 453

d) Préséance de l’hypothèque du vendeur impayé d’un bien meuble . . . 453

e) Complexité de la coexistence des règles des articles 2953 et 2954 C .c .Q . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454


Table des matières xli

f) Les valeurs mobilières et les titres intermédiés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 455

E. Droit de suite en matière mobilière . . . . . . . 455

1) Perte du droit de suite si le bien grevé est aliéné dans le cours des activités de l’entreprise (art. 2700, 2732, 3106. Comparer avec l’article 2674 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . 455

2) Survie du droit de suite si l’hypothèque sur un bien aliéné en dehors du cours des activités a été inscrite au nom du constituant (art. 2700 C.c.Q.) . . . . . 456

a) Distinction entre la vente intervenant dans le cours ou hors des activités de l’entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 456

b) Inscription d’un avis de conservation d’hypothèque . . . . . . 457

c) Prise en charge ou « assumation » de l’hypothèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 458

d) Contenu et effet de l’avis de conservation de l’hypothèque . . . . 458

e) Délai d’inscription de 15 jours à compter d’un avis écrit adressé au créancier ou du consentement écrit du créancier . . . . . . . . . . . . . . . . . 459

f) Remise de cet avis de conservation d’hypothèque à l’acquéreur . . . . . . . . . 459

F. Le « report d’hypothèque » (art. 2674 à 2679 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . 460

1) Notions et utilité de la règle . . . . . . . . . . 460

2) Difficultés d’appliquer la règle du report d’hypothèque . . . . . . . . . . . . . . 460

a) Inapplicabilité aux immeubles . . . . . . 460

b) Inutilité dans le cas de l’hypothèque d’une universalité de biens présents et futurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 461


xlii Les sûretés au Québec

3) Cas d’application du report d’hypothèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 461

a) Report d’hypothèque sur les biens d’une entreprise (art . 2674 et 2675) . . 462

i) Biens compris dans une universalité de biens, aliénés dans le cours des activités d’une entreprise, mais remplacés : hypothèque reportée sur les biens acquis en remplacement (art . 2674, al . 1 C .c .Q .) . . . . . . . . . 462

ii) Biens individualisés aliénés dans le cours des activités d’une entreprise : hypothèque reportée sur le bien nouveau à la condition de renouveler l’inscription de l’hypothèque sur le nouveau bien (art . 2674, al . 2 C .c .Q .) . . . . 463

iii) Biens aliénés, mais non remplacés : l’hypothèque peut être reportée sur le produit de leur vente, s’il est identifiable (art . 2674, al . 3 C .c .Q .) . . . . . . . . . 464

iv) Hypothèque sur des biens inclus dans une universalité, détruits, mais remplacés dans un délai raison-nable : hypothèque reportée sur les biens acquis en remplacement (art . 2675 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . 464

b) Report d’hypothèque sur des actions ou autres valeurs mobilières (art . 2677 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 465

c) Report d’hypothèque affectant des biens indivis (art . 2679 C .c .Q .) . . . 465

d) Report judiciaire d’hypothèque sur un bien consigné (art . 2678 C .c .Q .) . . 467

V . HYPOTHÈQUES SUR LES CRÉANCES . . . . . . . . . . . . 470

INTRODUCTION : du transport ou de la cession de créances en garantie à l’hypothèque des créances . . . 470


Table des matières xliii

A. Classification des hypothèques de créances, publication, opposabilité . . . . 471

1) Hypothèques de créances individualisées . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 472

a) Opposabilité aux débiteurs des créances hypothéquées . . . . . . . . . 472

b) Rang et opposabilité de l’hypothèque aux autres créanciers du débiteur . . . 473

i) Hypothèque de créances avec dépossession . . . . . . . . . . . . . . . . 473

ii) Hypothèque de créances sans dépossession . . . . . . . . . . . . . . . . 473

2) Hypothèque d’universalités de créances . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 474

a) Opposabilité aux débiteurs des créances hypothéquées . . . . . . . . . 474

b) Rang de l’hypothèque sur des universalités de créances . . . . . . . 475

i) Avec dépossession . . . . . . . . . . . . 475

ii) Sans dépossession . . . . . . . . . . . . 475

3) Hypothèque avec dépossession sur certaines créances pécuniaires . . . . 475

4) Hypothèque ouverte des créances . . . . . 475

B. Accessoires de la créance hypothéquée (art. 1638 et 2712 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . 476

1) Hypothèque d’une créance elle-même garantie par hypothèque . . . . . . . . . . . . . 476

2) Hypothèque d’une créance garantie par un cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . 477

C. Droits conférés au détenteur d’une hypothèque sur une créance . . . . . . . . 477

1) Droit de percevoir la créance hypothéquée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 477


xliv Les sûretés au Québec

2) Autorisation et retrait de l’autorisation donnée au débiteur constituant de percevoir les créances hypothéquées . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 478

3) Droit et intérêt à poursuivre . . . . . . . . . 479

4) Reddition de compte par le créancier hypothécaire sur les créances . . . . . . . . 480

D. Hypothèque d’un droit résultant d’un contrat d’assurance (art. 2461 et 2462 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 481

VI . L’HYPOTHÈQUE OUVERTE (art . 2715 à 2723 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 482

INTRODUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 482

A. Définition de l’hypothèque ouverte . . . . . . . . 483

B. Conditions pour que l’hypothèque ouverte produise ses effets . . . . . . . . . . . . . . . 484

C. Effet de l’inscription d’un avis de clôture . . 485

D. Inopposabilité des ventes d’entreprise, des fusions ou réorganisations (art. 2720 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 486

E. Obligations du constituant à l’égard des biens hypothéqués . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 486

F. Effets douteux de l’hypothèque ouverte en cas de faillite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 486

TITRE IIILES EFFETS DES HYPOTHÈQUES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 489

I . EFFETS DE L’HYPOTHÈQUE AVANT L’ÉCHÉANCE DE LA DETTE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490

A. Situation juridique du constituant et du possesseur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490

1) Droits du constituant et du possesseur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490


Table des matières xlv

2) Obligations du constituant et du possesseur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 491

3) Restrictions imposées aux constituants et ayants cause du bien hypothéqué . . . 492

a) Nature de ces restrictions . . . . . . . . . . 492

b) Les recours du créancier en cas de violation de ces restrictions . . . . . . 494

i) La déchéance de terme si le possesseur est également tenu personnellement de la dette . . . . 494

ii) Contre tout possesseur de l’immeuble, tenu personnellement ou non . . . . . . . 495

B. Situation juridique du créancier et protection de ses droits (art. 2748 et 2735 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497

1) La demande d’interruption de prescription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 498

2) Collocation en cas de vente avant l’échéance prévue (art. 767 N.C.p.c.) . . 499

II . EFFETS DES HYPOTHÈQUES À L’ÉCHÉANCE DE LA DETTE : L’EXERCICE DES DROITS HYPOTHÉCAIRES (art . 2748 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . 499

TITRE IVLA GARANTIE BANCAIRE SELON LES ARTICLES 427 ET SUIVANTS DE LA LOI SUR LES BANQUES . . . . . . . . . 501

INTRODUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 501

A. Un régime de garantie distinct des régimes de sûretés édictés par les provinces . . . . . . . 502

B. Problèmes d’application . . . . . . . . . . . . . . . . . . 503

C. Abolition souhaitée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 503


xlvi Les sûretés au Québec

I . NATURE DES DROITS DE LA BANQUE . . . . . . . . . . . 504

II . CONDITIONS DE VALIDITÉ DE LA SÛRETÉ CONSENTIE SELON LES ARTICLES 427 ET SUIVANTS DE LA LOI SUR LES BANQUES . . . . . 506

A. Conditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 506

1) Le créancier et la créance à garantir . . 506

a) Les créanciers et les cessionnaires . . 506

b) La créance garantie . . . . . . . . . . . . . . . 506

2) Le débiteur constituant et les biens susceptibles d’être offerts en garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 507

a) Les marchands en gros ou en détail (art . 427 (1) (a) L .b .) . . . . . . . . . . . . . . . 508

b) Les manufacturiers (art . 427 (1) (b) L .b .) . . . . . . . . . . . . . . . 508

c) Les aquiculteurs (art . 427 (1) (c), (e) et (i) L .b .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 509

d) Les agriculteurs (art . 427 (1) (d), (f), (h), (j), (l) et (n) L .b .) . . . . . . . . . . . . . . . 509

e) Les pêcheurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 510

f) Les sylviculteurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . 510

B. Les conditions de forme et de publicité . . . . 510

1) Le préavis d’intention de donner des garanties . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 510

2) La demande de crédit avec promesse de donner des garanties selon l’article 427 L.b. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 511

3) La garantie sur tous biens de catégories spécifiées . . . . . . . . . . . . . . 511

4) Convention établissant les pouvoirs de la banque relativement aux avances faites par elle et aux garanties . . . . . . . 511


Table des matières xlvii

5) Autres formalités d’enregistrement ou de publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 511

III . LES EFFETS DE LA GARANTIE BANCAIRE . . . . . . . 512

A. Droits et obligations de la banque . . . . . . . . 512

1) Nature de ces droits . . . . . . . . . . . . . . . . . . 512

2) Étendue de ces droits . . . . . . . . . . . . . . . . 513

3) Droits de la banque en cas de défaut du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 514

a) Problèmes entourant la prise de possession . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 515

i) La situation antérieure . . . . . . . . 515

ii) La réaction des tribunaux . . . . . . 515

iii) Interventions législatives . . . . . . 517

b) La vente des biens par la banque et les obligations qui en découlent . . . 518

4) Recours du débiteur en cas de procédés abusifs . . . . . . . . . . . . . . . . . . 518

a) Le recours en injonction . . . . . . . . . . . 518

b) Le recours en dommages-intérêts . . . 519

5) Le droit de la banque sur les créances du débiteur qui, dans le cours de ses activités, vend les biens affectés à la garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 519

B. Opposabilité des droits de la banque aux tiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 520

1) Les salaires dus par le débiteur . . . . . . 521

2) Le vendeur impayé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 521

a) Exclusion des biens achetés à tempérament . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 522

b) L’ancienne interprétation traditionnelle concernant les droits des vendeurs impayés . . . . . . . . . . . . . 522


xlviii Les sûretés au Québec

c) Les droits de la banque et le droit de résolution du vendeur impayé . . . . 523

d) L’entrée en vigueur du nouveau Code civil et les modifications à la Loi sur la faillite et l’insolvabilité . . 524

3) Les créanciers détenant des hypothèques sur des universalités de biens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 525

4) Les acquéreurs des biens de l’entreprise débitrice . . . . . . . . . . . . . . 525

5) Le rétenteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 526

6) Le syndic à la faillite du débiteur . . . . . 527

7) Deux banques détenant une garantie selon les articles 427 et suivants L.b. . 529

8) La Couronne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 529

TITRE VL’EXERCICE DES DROITS HYPOTHÉCAIRES (art. 2748 à 2758 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 531

Chapitre iNOTIONS GÉNÉRALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 533

I . L’EXERCICE DES DROITS HYPOTHÉCAIRES ET LES RECOURS PERSONNELS : DEUX RECOURS DISTINCTS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 534

A. Exercice simultané du recours personnel et du recours hypothécaire . . . . . . . . . . . . . . . 536

1) Litispendance et principe de la chose jugée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 536

2) La déchéance du terme . . . . . . . . . . . . . . . 538

3) Exercice des droits hypothécaires et interruption de la prescription . . . . . 538

B. Caractère restrictif des modalités de l’exercice des droits hypothécaires . . . . . 539


Table des matières xlix

1) Liberté du créancier de choisir les biens sur lesquels il exercera son recours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 539

2) Seuls les recours tels que décrits dans le Code sont permis . . . . . . . . . . . . . 541

3) Les formalités et les délais préalables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 541

C. Exercice des droits hypothécaires en cas de faillite ou d’insolvabilité du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 542

1) Contre un débiteur failli . . . . . . . . . . . . . 542

2) Contre un débiteur insolvable qui dépose un avis d’intention de présenter une proposition à ses créanciers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 544

II . PERSONNES IMPLIQUÉES DANS L’EXERCICE DES DROITS HYPOTHÉCAIRES . . . . . . . . . . . . . . . . . 545

A. Le créancier hypothécaire . . . . . . . . . . . . . . . . 545

1) Titulaire d’une créance liquide et exigible . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 545

2) Pluralité de créanciers . . . . . . . . . . . . . . . 546

3) Hypothèque ouverte . . . . . . . . . . . . . . . . . 547

B. Les personnes contre qui le recours est exercé ou dont les droits peuvent être affectés par l’exercice du recours . . . . . 547

1) Le possesseur du bien . . . . . . . . . . . . . . . . 547

a) Le propriétaire du bien . . . . . . . . . . . . 547

i) Le constituant ou l’acquéreur subséquent . . . . . . . . . . . . . . . . . . 547

ii) Le propriétaire incertain ou introuvable . . . . . . . . . . . . . . . 548

iii) Les époux en communauté de biens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 549


l Les sûretés au Québec

b) L’usufruitier (art . 2669 et 2752 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 549

c) L’emphytéote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 549

2) Le débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 550

a) Le débiteur principal . . . . . . . . . . . . . . 550

b) La caution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 551

3) L’officier de la publicité des droits n’a pas à être mis en cause . . . . . . . . . . . 551

Chapitre iiL’ÉTAPE PRÉLIMINAIRE DE L’EXERCICE DES DROITS HYPOTHÉCAIRES : LE PRÉAVIS ET SA SIGNIFICATION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 553

I . LA NÉCESSITÉ DU PRÉAVIS D’EXERCICE (art . 2757 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 554

A. Contenu du préavis d’exercice des droits hypothécaires . . . . . . . . . . . . . . . . . 556

1) Dénonciation de tout défaut du débiteur ou du constituant d’exécuter ses obligations (art. 2758 C.c.Q.) . . . . . 556

2) Le solde de la créance en capital et intérêts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 559

3) Indication de la nature du droit hypothécaire que le créancier entend exercer et dénonciation de l’antériorité des droits de certains créanciers . . . . . . 559

4) Désignation exacte du bien hypothéqué . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 561

5) Rappel du droit du débiteur ou d’un tiers de remédier aux défauts mentionnés dans le préavis (art. 2761 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 563

6) Une sommation donnée à celui contre qui le droit hypothécaire est exercé de délaisser le bien hypothéqué avant l’expiration d’un délai de 20 jours en cas


Table des matières li

d’hypothèque mobilière et de 60 jours dans le cas d’hypothèque immobilière. Ce délai est de 10 jours dans le cas de la prise de possession à des fins d’administration. Ce délai est de 30 jours, si l’hypothèque découle d’un contrat de consommation . . . . . . . . 563

B. Le préavis exigé par les lois fédérales . . . . 564

C. Signification du préavis . . . . . . . . . . . . . . . . . . 565

1) Nécessité et but de la signification . . . . 565

2) Destinataires de la signification . . . . . . 566

a) Le possesseur de l’immeuble, le constituant et toute personne contre qui le créancier entend exercer ses droits . . . . . . . . . . . . . . . . . 566

b) Le débiteur, tenu personnellement à la dette . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 567

c) Les époux copropriétaires ou mariés en communauté . . . . . . . . . . . . . . . . . . 567

d) Les cautions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 568

e) Le promettant acheteur . . . . . . . . . . . . 568

f) Le syndic en cas de faillite du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 569

3) La preuve de la signification . . . . . . . . . . 569

D. Inscription du préavis au bureau de la publicité des droits (art. 2757 C.c.Q.) . . 570

1) Conditions de fond régissant l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 570

2) Conditions de forme régissant l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 570

a) Inscription dans le registre foncier (art . 2995 C .c .Q . et art . 41 du Règlement sur la publicité foncière) : . . . . . . . . . . 570


lii Les sûretés au Québec

b) Inscription dans le registre des droits personnels et réels mobiliers (RDPRM) (voir annexe 5) : . . . . . . . . . 572

E. Notification du préavis aux tiers (art. 3017 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 572

F. Conséquences de la signification et de l’inscription d’un préavis . . . . . . . . . . . 573

1) L’inopposabilité au créancier de l’aliénation volontaire de l’immeuble . 573

2) Date du départ de la computation des délais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 574

3) Rétroactivité de certains droits . . . . . . . 575

G. Autres formalités préalables en plus du préavis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 575

II . POSSIBILITÉS OFFERTES AU DÉBITEUR OU AUX INTÉRESSÉS PENDANT CETTE PÉRIODE DE 20, 30 ou 60 JOURS DE FAIRE ÉCHEC AU RECOURS HYPOTHÉCAIRE ENTREPRIS (art . 2761 à 2762 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . 576

A. Remédier au défaut (art. 2761 C.c.Q.) . . . . . 577

1) Inopposabilité des clauses de déchéance de terme lors d’un recours hypothécaire . . . . . . . . . . . . 577

2) Remède intégral au défaut reproché . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 578

B. Payer ce qui est dû au créancier . . . . . . . . . . 580

C. Le paiement des intérêts et des frais engagés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 580

D. Les délais et échéances à respecter pour remédier au défaut ou payer ce qui est dû . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 583

E. Délaisser volontairement le bien hypothéqué (art. 2761 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . 583


Table des matières liii

1) Nature et processus du délaissement volontaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 583

2) Formes du délaissement volontaire : un écrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 585

3) Effets du délaissement intervenant avant l’expiration des délais . . . . . . . . . . 586

III . LA DEMANDE DE DÉLAISSEMENT FORCÉ (art . 2765 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 587

A. Le délaissement forcé anticipé avant l’expiration des délais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 588

1) Circonstances justifiant le délaissement anticipé . . . . . . . . . . . . . . 588

a) La mise en péril du recouvrement de la créance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 588

b) Le caractère périssable des biens ou la dépréciation rapide . . . . . . . . . . . 589

2) Le processus du délaissement anticipé, avant l’expiration des délais de l’avis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 591

a) L’émission de l’ordonnance . . . . . . . . . 591

b) La contestation de l’ordonnance . . . . 591

B. Le délaissement forcé à l’expiration des délais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 592

1) La demande de délaissement forcé . . . . 593

a) Nature et processus de la requête en délaissement . . . . . . . . . . . . . . . . . . 593

i) La demande . . . . . . . . . . . . . . . . . 593

ii) Signification, réponse et contestation . . . . . . . . . . . . . . . 594

b) Contenu de la demande de délaissement . . . . . . . . . . . . . . . . . . 597


liv Les sûretés au Québec

i) Allégations communes à toute demande de délaissement : L’existence de la créance (art . 2765 C .c .Q .) ; . . . . . . . . . . . . 597

ii) Conclusions communes à toute demande de délaissement : . . . . . 598

2) Contestation de la demande et présentation d’une cause valable d’opposition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 600

a) Demande de cautionnement . . . . . . . . 600

b) Causes valables d’opposition au délaissement . . . . . . . . . . . . . . . . . . 600

i) L’exception résultant du droit de rétention . . . . . . . . . . . . . . . . . 601

ii) L’exception résultant de la prise en paiement en raison d’une créance antérieure . . . . . . 602

c) Forme de la défense . . . . . . . . . . . . . . . 602

3) Les effets du délaissement ou du refus à la suite de l’ordonnance . . . 604

a) État du bien délaissé . . . . . . . . . . . . . . 604

b) Expulsion d’un débiteur récalcitrant . 604

c) Possibilité pour le créancier d’exercer le droit hypothécaire qu’il a choisi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 605

Chapitre iiiLES DROITS HYPOTHÉCAIRES DES CRÉANCIERS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 607

I . RECOURS PRÉLIMINAIRE OU EXPLORATOIRE DANS LE CAS D’HYPOTHÈQUES SUR LES BIENS D’UNE ENTREPRISE : LA PRISE DE POSSESSION À DES FINS D’ADMINISTRATION . . . . . . . . . . . . . . . . 607

A. Avantages et risques de la prise de possession à des fins d’administration . . . 607

B. Modalités d’exercice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 609

C. Droits conférés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 609


Table des matières lv

1) Prise de possession temporaire . . . . . . . 609

2) Vente de biens de l’entreprise dans le cours de ses activités . . . . . . . . . 610

3) Prise de possession à des fins d’administration et droits des locataires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 610

4) La pleine administration . . . . . . . . . . . . . 611

D. Fin de la prise de possession à des fins d’administration . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 612

1) Cause de la fin de la prise de possession . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 612

a) Échec au recours par la correction du défaut ou le paiement des sommes dues . . . . . . . . . . . . . . . . . 612

b) Décision du créancier d’entreprendre un autre recours . . . . . . . . . . . . . . . . . . 612

c) Toute cause mettant fin à l’administration du bien d’autrui . . . 612

2) Obligations du créancier à la fin de la prise de possession à des fins d’administration . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 613

II . LA PRISE EN PAIEMENT . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 614

INTRODUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 614

1) La clause de dation en paiement sous l’empire de l’ancien Code . . . . . . . . 614

2) Prise en paiement et dation en paiement volontaire . . . . . . . . . . . . . . . 614

3) Avantages et inconvénients de la prise en paiement . . . . . . . . . . . . . . . 615

4) Prise en paiement et résolution de vente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 616

A. Les vérifications préalables à effectuer . . . 617

1) Les hypothèques grevant le bien . . . . . . 617

2) Le solde dû par le débiteur . . . . . . . . . . . 618


lvi Les sûretés au Québec

3) La valeur et l’évaluation du bien . . . . . . 618

4) Les baux grevant l’immeuble . . . . . . . . . 619

5) Les problèmes environnementaux . . . . 619

B. Modalités d’exercice de la prise en paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 620

1) Processus préalable . . . . . . . . . . . . . . . . . . 620

a) Si aucun autre créancier n’intervient et si plus de 50 % de l’obligation a été acquitté . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 620

b) Intervention possible des autres créanciers et du possesseur . . . . . . . . 622

i) Les créanciers susceptibles d’intervenir . . . . . . . . . . . . . . . . . . 622

ii) Le possesseur de l’immeuble pris en paiement . . . . . . . . . . . . . 624

c) Les modalités de l’intervention du débiteur et des autres créanciers . 625

2) Formalités de la prise en paiement . . . 628

a) Délaissement volontaire . . . . . . . . . . . 628

i) Problématique du délaissement unilatéral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 628

ii) Les délais à respecter pour f inaliser la prise en paiement . . . 629

iii) Aspects formels de l’acte de délaissement . . . . . . . . . . . . . . 630

iv) Inscription de l’acte de délaissement . . . . . . . . . . . . . . 631

b) La prise en paiement dans un processus de délaissement judiciaire . . . . . . . . . . 631

i) Contenu de la demande de délaissement forcé pour procéder à une prise en paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . 632


Table des matières lvii

ii) Les documents accompagnant la demande . . . . . . . . . . . . . . . . . . 633

C. Effets de la prise en paiement . . . . . . . . . . . . 634

1) Extinction de l’obligation . . . . . . . . . . . . 634

2) La problématique des créances prioritaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 635

3) Extinction et radiation des hypothèques de rang postérieur à celle du créancier et des droits réels consentis après le préavis . . . . . . . 637

a) La radiation des hypothèques, et autres droits réels postérieurs au préavis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 637

b) Prise en paiement et hypothèque légale de la construction . . . . . . . . . . . 638

c) Inscription de la prise en paiement et radiation d’office (art . 3069 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 639

4) Survie des baux à la prise en paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 640

a) Bail non résidentiel inscrit . . . . . . . . . 640

b) Bail non résidentiel non inscrit . . . . . . 642

c) Bail de logement . . . . . . . . . . . . . . . . . . 642

D. Procédure d’exercice de la prise en paiement lors d’une faillite . . . . . . . . . . . . 643

III . LA VENTE SOUS CONTRÔLE DE JUSTICE (art . 2791 à 2794 C .c .Q . et art . 742 et suiv . N .C .p .c .) . . 643

A. Les informations et vérifications requises . . 645

1) Les droits grevant le bien . . . . . . . . . . . . 645

2) L’évaluation du bien à vendre . . . . . . . . . 645

a) Évaluation d’un immeuble . . . . . . . . . . 645

b) Évaluation des biens meubles . . . . . . . 646


lviii Les sûretés au Québec

B. Les trois modes de vente sous contrôle de justice et leurs caractéristiques (art. 2791 C.c.Q. et art. 742, 753, 754 N.C.p.c.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 646

1) Vente par appel d’offres (art. 753 N.C.p.c.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 646

2) Vente aux enchères (art. 754 N.C.p.c.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 647

3) Vente de gré à gré (art. 742 N.C.p.c.) . . 647

C. La demande d’approbation des modalités de vente sous contrôle de justice . . . . . . . . . . 649

1) Le contenu de la demande . . . . . . . . . . 649

a) Les allégations de la demande . . . . . . 649

b) Les conclusions de la demande . . . . . 652

2) Le rôle du tribunal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 654

a) Compétence du tribunal . . . . . . . . . . . 654

b) Le déroulement de l’instance . . . . . . . 655

c) L’approbation des modalités de vente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 656

d) La mise à prix . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 656

e) Modifications des modalités initialement approuvées . . . . . . . . . . . 658

3) La distribution du produit de la vente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 658

a) Rapport par la personne qui a vendu le bien hypothéqué . . . . . . . . . . . . . . . . 658

b) Rapport d’exécution et établissement de l’état de collocation . . . . . . . . . . . . . 659

c) La vente sous contrôle de justice purge les hypothèques . . . . . . . . . . . . . 660

d) Recours ultérieurs pour réclamer le reliquat de la créance . . . . . . . . . . . . 662


Table des matières lix

IV . VENTE PAR LE CRÉANCIER . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 662

A. Notions générales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 662

B. Interventions possibles du tribunal . . . . . . . 662

C. Choix par les créanciers des modalités de vente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 663

D. Obligations du créancier qui vend les biens de son débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . 664

1) Au moment de la vente . . . . . . . . . . . . . . . 664

2) Après la vente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 666

a) Distribuer le produit de la vente . . . . . 666

b) Rendre compte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 666

E. Effets de la vente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 667

TITRE VILE RANG DES HYPOTHÈQUES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 669

I . PRINCIPES RÉGISSANT LE RANG DES HYPOTHÈQUES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 670

A. Le rang résulte de la date de publication des droits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 670

B. Les hypothèques de rang privilégié : l’hypothèque légale de la construction et l’hypothèque du vendeur impayé . . . . . . . 670

C. Les hypothèques grevant des universalités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 671

1) Hypothèque d’une universalité d’immeubles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 671

2) Hypothèque d’une universalité de biens meubles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 671

D. La simultanéité de publication . . . . . . . . . . . 671

E. Les créanciers conditionnels (art. 2680 C.c.Q. et art. 767, al. 2 N.C.p.c.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 672


lx Les sûretés au Québec

II . ÉTABLISSEMENT DES ÉTATS DE COLLOCATION ET DISTRIBUTION DU PRIX DE VENTE . . . . . . . . . . 673

A. État de collocation dressé selon l’article 766 N.C.p.c. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 674

III . RÈGLES DE COLLOCATION DES HYPOTHÈQUES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 677

A. Les hypothèques immobilières . . . . . . . . . . . . 677

1) Règles générales régissant le rang des hypothèques immobilières . . . . . . . . 677

2) Règles particulières régissant le rang des hypothèques immobilières . . . . . . . . 677

B. les hypothèques mobilières . . . . . . . . . . . . . . . 679

1) Règles générales du rang des hypothèques mobilières . . . . . . . . . . 679

2) Distinction entre la date de la prise d’effet et celle de l’inscription : . . . . . . 679

3) Règles particulières régissant le rang des hypothèques mobilières . . . . . . . . . . 679

4) Les oppositions à considérer en dressant l’état de collocation . . . . . . 682

IV . LA CESSION DE RANG HYPOTHÉCAIRE (art . 2956 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 682

A. Sortes de cession de rang . . . . . . . . . . . . . . . . 683

1) La cession de rang conventionnelle . . . 683

a) Nature et limite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 683

b) Distinctions entre la cession de rang et la renonciation à l’hypothèque . . . . 686

c) Effets de la cession de rang hypothécaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 686


Table des matières lxi

V . LA TRANSMISSION DES DROITS RÉSULTANT DE L’HYPOTHÈQUE PAR SUBROGATION ET CESSION DE CRÉANCE HYPOTHÉCAIRE ET PRIORITAIRE (art .1638, 1646 et 1651 à 1659 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 687

A. La subrogation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 687

1) La subrogation conventionnelle (art. 1653 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 688

a) en cas de subrogation pour l’intégralité de la créance . . . . . . . . . . . 690

b) en cas de subrogation pour une partie de la créance . . . . . . . . . . . . 690

2) Subrogation légale (art. 1656 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 691

a) Subrogation légale totale . . . . . . . . . . . 692

b) Subrogation légale pour un paiement partiel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 692

c) Subrogation légale pour un paiement par plusieurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 693

B. Cession de créance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 693

1) Cession complète de la créance . . . . . . . 694

2) Cession d’une tranche de la créance . . 695

3) Cession de différentes parties d’une même créance à plusieurs cessionnaires (art. 1646 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 696

TITRE VIIL’EXTINCTION ET LA RADIATION DES HYPOTHÈQUES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 697

Chapitre iL’EXTINCTION DES HYPOTHÈQUES . . . . . . . . . . . . . . 699

A. L’extinction par voie accessoire : extinction de la créance garantie . . . . . . . . . 699


lxii Les sûretés au Québec

1) La novation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 700

2) La compensation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 700

3) La dation en paiement (art. 1799 et suiv. C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 700

4) La prise en paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . 701

5) La remise ou la renonciation à la créance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 701

B. L’extinction de l’hypothèque à titre principal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 702

1) Les causes d’extinction se rapportant au bien hypothéqué . . . . . . . . . . . . . . . . . . 702

a) La destruction complète du bien hypothéqué (art . 2795 C .c .Q .) . . . . . . . 702

b) Le changement de nature (art . 2795 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 703

c) L’expropriation (art . 2795 C .c .Q .) . . . . 703

2) Les causes affectant directement les droits du débiteur dans le bien hypothéqué . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 704

a) La résolution du droit conditionnel du constituant (art . 2669 et 2682 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 704

b) La confusion (art . 1686 C .c .Q .) . . . . . . 705

3) Causes affectant l’hypothèque elle-même . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 706

a) La remise ou la renonciation à l’hypothèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 706

b) La cessation de la détention . . . . . . . . 707

c) Les effets de la vente sous contrôle de justice (art . 2794 C .c .Q . et art . 759 N .C .p .c .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708

i) Purge des droits à la suite d’une vente sous contrôle de justice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708


Table des matières lxiii

ii) Annulation de la vente . . . . . . . . 710

iii) Notification aux créanciers . . . . 710

d) La prescription acquisitive par un tiers (art . 2918 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 711

e) La péremption d’hypothèque (art . 2798 et 2799 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 712

f) La prescription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 713

Chapitre iiLA RADIATION DES HYPOTHÈQUES . . . . . . . . . . . . . . 715

A. La radiation volontaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . 715

B. La radiation judiciaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 717

1) Circonstances d’obtention de la radiation judiciaire . . . . . . . . . . . . . 717

2) Demande principale ou accessoire d’une autre demande . . . . . . . . . . . . . . . . . 718

3) Aspects procéduraux . . . . . . . . . . . . . . . . . 720

C. La radiation légale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 720

D. La renaissance des hypothèques radiées par erreur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 722

Chapitre iiiLA LIBÉRATION DE CERTAINS DÉBITEURS . . . . . . . 723

A. But des articles 1695 et suivants C.c.Q. . . . 725

B. Conditions d’application . . . . . . . . . . . . . . . . . 725

1) Circonstances d’acquisition du bien hypothéqué (art. 1695 C.c.Q.) . . . . . . . . 725

2) L’acheteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 726

3) La valeur du bien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 726

C. Le processus de libération (art. 1697 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 729


lxiv Les sûretés au Québec

TITRE VIIILES SÛRETÉS CONSENTIES EN FAVEUR DE PLUSIEURS CRÉANCIERS, REPRÉSENTÉS PAR UN FONDÉ DE POUVOIR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 733

INTRODUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 733

I . LE FINANCEMENT ET LES SÛRETÉS DÉTENUES PAR UN FONDÉ DE POUVOIR (OU FIDÉICOMMISSAIRE) DE LA LOI SUR LES POUVOIRS SPÉCIAUX DES CORPORATIONS (art . 27 à 31 à l’article 2692 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . 736

A. Notions générales sur le nouveau droit des sûretés et l’article 2692 C.c.Q. . . . . . . . . 736

1) Le débiteur de la créance . . . . . . . . . . . . . 737

a) L’obligation principale . . . . . . . . . . . . . 737

b) La sûreté . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 737

2) La forme de l’acte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 738

B. Les règles antérieures à 1994 . . . . . . . . . . . . . 739

1) Les sources de l’article 2692 C.c.Q. . . . 739

2) La pratique avant l’entrée en vigueur du Code civil du Québec en 1994 . . . . . . 740

a) Émissions publiques ou privées . . . . . 741

b) Financement syndiqué . . . . . . . . . . . . . 741

C. Application de l’article 2692 C.c.Q. . . . . . . . 743

1) L’emprunteur et constituant des sûretés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 743

2) Les emprunts visés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 743

3) Le fondé de pouvoir . . . . . . . . . . . . . . . . . . 744

4) La continuité des règles antérieures . . 745

II . AMENDEMENT EN 2015 DE L’ARTICLE 2692 C .C .Q . POUR L’ADAPTER AUX RÉALITÉS DU FINANCEMENT PRIVÉ SYNDIQUÉ . . . . . . . . . . . 746


Table des matières lxv

A. Le financement syndiqué bancaire et institutionnel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 748

1) Le processus d’élaboration d’un financement syndiqué . . . . . . . . . . . 749

2) Le retrait de créanciers et le transfert de leur participation dans le financement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 750

B. Le chef de file comme fondé de pouvoir . . . . 750

C. Mécanismes conventionnels alternatifs pouvant régir le rôle du fondé de pouvoir ou du chef de file, devant gérer les droits des créanciers en présence . . . . . . . . . . . . . . . 752

1) Le mandat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 752

2) La solidarité des créanciers . . . . . . . . . . 754

3) Le financement pari passu . . . . . . . . . . . 754

a) Notion de financement pari passu . . 754

b) Modalités d’élaboration de prêts pari passu . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 755

c) Remboursement et sûretés . . . . . . . . . 756

i) Remboursements . . . . . . . . . . . . . 756

ii) Sûretés de même rang . . . . . . . . . 756

iii) Réalisation conjointe des sûretés . . . . . . . . . . . . . . . . . . 756

III . LA FIDUCIE CONSTITUÉE À DES FINS DE FINANCEMENT ET DE SÛRETÉS . . . . . . . . . . . . . . . . 757

A. Les parties impliquées dans la création d’une fiducie à des fins de sûretés . . . . . . . . 758

1) Le constituant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 758

2) Les personnes susceptibles d’ajouter des biens dans la fiducie . . . . 758

3) Le fiduciaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 759

4) Les bénéficiaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 759


lxvi Les sûretés au Québec

B. Les recours en cas de défaut du constituant et les règles applicables . . . 760

1) Le préavis d’exercice . . . . . . . . . . . . . . . . . 761

a) Qui doit donner le préavis ? . . . . . . . . . 761

b) Caractère obligatoire du préavis . . . . 762

2) Les recours ou les gestes possibles . . . 762

C. Fin de la fiducie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 762

TITRE IXLES PROPRIÉTÉS-SÛRETÉS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 765

INTRODUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 765

I . LA VENTE À TEMPÉRAMENT . . . . . . . . . . . . . . . . . . 766

A. Notion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 766

B. Les règles de formation et d’opposabilité de la clause de réserve de propriété . . . . . . . 767

C. Le particularisme quant à l’opposabilité à l’égard du syndic . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 770

D. L’assimilation du vendeur à tempérament à un créancier garanti selon l’article 2 L.f.i. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 773

E. Opposabilité et droit de reprise . . . . . . . . . . . 774

F. Opposabilité à l’égard des créanciers . . . . . 775

G. La combinaison du droit de reprise et des règles relatives à la réalisation des ventes à tempérament . . . . . . . . . . . . . . . . 776

II . LE CRÉDIT-BAIL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 778

A. Définition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 778

B. Régime légal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 780

C. Publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 781


Table des matières lxvii

D. Recours hypothécaires et le droit de reprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 782

III . LE BAIL À LONG TERME (art . 1852 C .c .Q .) . . . . . . . . 783

A. Notion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 783

B. Régime légal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 784

IV . LA VENTE À RÉMÉRÉ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 786

A. Notion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 786

B. Régime légal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 786

1) Règles générales concernant la faculté de rachat . . . . . . . . . . . . . . . . . . 786

2) Règles d’opposabilité . . . . . . . . . . . . . . . . 788

3) Règles concernant l’exercice de la faculté de rachat . . . . . . . . . . . . . . . . 788

4) Effets de la vente à réméré . . . . . . . . . . . 789

a) Effets entre les parties . . . . . . . . . . . . . 789

b) Effets à l’égard des tiers . . . . . . . . . . . . 789

TITRE XLE CAUTIONNEMENT . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 791

INTRODUCTION : Évolution historique du cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . 791

Du Code civil du Bas Canada au Code civil du Québec . . 793

Chapitre 1LES CARACTÉRISTIQUES DU CAUTIONNEMENT . . 797

I . DÉFINITION ET CARACTÈRE DU CAUTIONNEMENT . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 797

A. Définition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 797

B. Caractéristiques du contrat de cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 798

1) Contrat accessoire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 798


lxviii Les sûretés au Québec

2) Contrat distinct . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 799

3) Contrat subsidiaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . 799

4) Contrat consensuel, unilatéral et à titre gratuit ou onéreux . . . . . . . . . . 800

II . CLASSIFICATION D’APRÈS LES SOURCES . . . . . . . . 800

A. Le cautionnement conventionnel . . . . . . . . . . 801

B. Le cautionnement légal . . . . . . . . . . . . . . . . . . 801

C. Le cautionnement imposé par jugement . . . 802

D. Les modalités d’application des règles générales du cautionnement aux différentes sortes de cautionnement . . . . . . 803

E. Cautionnement par l’État . . . . . . . . . . . . . . . . 804

III . COMPARAISONS ENTRE LE CAUTIONNEMENT ET D’AUTRES MÉCANISMES DU CODE CIVIL . . . . . 804

A. L’obligation de porte-fort et le cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 804

B. La solidarité et le cautionnement . . . . . . . . . 804

1) Le cautionnement pur et simple et l’obligation solidaire . . . . . . . . . . . . . . 804

2) Le cautionnement solidaire et l’obligation solidaire . . . . . . . . . . . . . . 805

Chapitre iiLES CONDITIONS DE FORMATION DU CONTRAT DE CAUTIONNEMENT . . . . . . . . . . . . . . 807

I . CONDITIONS RELATIVES À LA CAUTION . . . . . . . . 808

A. Capacité de contracter le cautionnement . . 808

B. Solvabilité suffisante (art. 2337 C.c.Q.) . . . 809

1) Preuve de la solvabilité . . . . . . . . . . . . . . 809

2) Remplacement d’une caution devenue insolvable (art. 2337 C.c.Q.) . . . . . . . . . . 810


Table des matières lxix

C. Domicile canadien (art. 2337 C.c.Q.) . . . . . . 810

II . NATURE DU CONSENTEMENT REQUIS POUR SE PORTER CAUTION : UN CONSENTEMENT EXPRÈS (ART . 2335 C .C .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 811

A. La notion de consentement exprès . . . . . . . . 811

B. Manifestation de ce consentement . . . . . . . . 812

1) Absence de formalité pour le cautionnement conventionnel . . . . . . 812

2) Règles prévues pour la réception des cautions judiciaires et légales . . . . 813

3) Formulations de ce consentement et problèmes de qualification . . . . . . . . . 814

III . L’OBLIGATION CAUTIONNÉE ET SES MODALITÉS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 817

A. Obligations susceptibles d’être cautionnées . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 817

B. Interprétation de l’étendue du cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 819

C. Modalités de l’engagement de la caution . . 822

Chapitre iiiDROITS ET OBLIGATIONS DES PARTIES . . . . . . . . . . 825

§ 1. LES EFFETS DU CAUTIONNEMENT ENTRE LA CAUTION ET LE CRÉANCIER . . . . . . . . . . . . . . . . . . 825

I . AVANT L’ÉCHÉANCE DE L’OBLIGATION PRINCIPALE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 825

A. Obligations du créancier . . . . . . . . . . . . . . . . 826

1) Concernant l’éventuelle subrogation de la caution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 826

2) Obligations d’information . . . . . . . . . . . . 826

B. Recours possibles du créancier . . . . . . . . . . . 829

1) Si le débiteur est insolvable ou failli . . 829


lxx Les sûretés au Québec

a) Simple insolvabilité du débiteur . . . . . 829

b) Faillite du débiteur principal . . . . . . . . 830

II . À L’ÉCHÉANCE DE L’OBLIGATION PRINCIPALE . . . 831

A. Recours du créancier contre la ou les cautions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 831

1) Conditions du recours du créancier . . . 832

2) Étendue du recours . . . . . . . . . . . . . . . . . . 833

a) Cautionnement illimité . . . . . . . . . . . . 833

b) Cautionnement limité . . . . . . . . . . . . . . 834

B. Moyens de défense de la caution poursuivie contre l’action du créancier . . . 835

1) L’exercice du bénéfice de discussion . . 835

a) Définition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 835

b) Procédure . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 836

i) Demande expresse (art . 2348 C .c .Q . et art . 169 N .C .p .c .) . . . . . . . . . . . 836

c) Conditions d’exercice . . . . . . . . . . . . . 837

ii) Indication par la caution des biens saisissables dont le débiteur est propriétaire (art . 2348 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . 837

iii) Avance des frais nécessaires à cette discussion (art . 2348, al . 1 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 838

iv) Effets de l’exercice du bénéfice de discussion . . . . . . . . . . . . . . . . 838

2) Le bénéfice de division (art. 2349 à 2356 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 839

a) Définition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 839

b) Conditions d’exercice . . . . . . . . . . . . . 839

c) Procédure . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 839


Table des matières lxxi

d) Effets du bénéfice de division . . . . . . . 840

i) Division volontaire de son action par le créancier (art . 2351 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . 841

ii ) Acceptation par le créancier du paiement par une caution pour sa part de la dette (art .1692 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . . 841

3) L’exception de subrogation (art. 1531 et 2365 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 842

a) Nature et fondement . . . . . . . . . . . . . . 842

b) Faits qui emportent la décharge de la caution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 843

c) Conditions auxquelles est assujettie la décharge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 847

§ 2. LES EFFETS DU CAUTIONNEMENT ENTRE LA CAUTION ET LE DÉBITEUR PRINCIPAL . . . . . . . 849

I . AVANT L’ÉCHÉANCE DE LA DETTE . . . . . . . . . . . . . . 849

A. En cas d’insolvabilité du débiteur principal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 850

B. Lorsque le débiteur s’est obligé de lui rapporter sa quittance après un certain temps (art. 2359 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 851

C. Au bout de trois ans, lorsque l’obligation principale n’a point de terme fixe d’échéance (art. 2362 C.c.Q.). . . . . . . . . . . . . . 851

D. En cas de prorogation du terme par le créancier sans le consentement de la caution (art. 2359 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . 852

II . À L’ÉCHÉANCE DE L’OBLIGATION PRINCIPALE . . . 852

A. Avant paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 852

1) L’action en remboursement anticipé contre le débiteur principal (art. 2359 C.c.Q.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 852


lxxii Les sûretés au Québec

2) L’appel en garantie du débiteur principal et les autres cautions (art. 169 et art. 184 N.C.p.c.) . . . . . . . . 853

B. Après paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 853

1) Recours en remboursement contre le débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 853

a) Effets et limites de la subrogation . . . 854

b) Montant du recours en remboursement . . . . . . . . . . . . . . . . 856

i) La caution engagée du consentement du débiteur principal (art . 2356 C .c .Q .) . . . . . 856

ii) La caution engagée sans le consentement du débiteur principal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 857

iii) Exceptions à la règle du remboursement (art . 2358 C .c .Q .) . . . . . . . . . . . . . 858

§ 3. EFFETS DU CAUTIONNEMENT ENTRE LES AUTRES CAUTIONS ET LES TIERS . . . . . . . . . . . 859

1) Recours contre les autres cautions . . . . 859

2) Recours contre des tiers . . . . . . . . . . . . . . 861

Chapitre ivEXTINCTION DU CAUTIONNEMENT . . . . . . . . . . . . . . 863

I . LES CAUSES D’EXTINCTION À TITRE ACCESSOIRE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 863

A. Le paiement par le débiteur principal . . . . . 864

B. La dation en paiement par le débiteur . . . . 864

C. La novation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 865

D. La remise de dette au débiteur principal . . 867

E. La compensation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 868

F. La confusion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 868


Table des matières lxxiii

G. La prescription extinctive . . . . . . . . . . . . . . . . 868

Conclusion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 868

II . LES CAUSES D’EXTINCTION À TITRE PRINCIPAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 869

A. Les modes normaux d’extinction des obligations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 869

1) Le paiement de la dette par la caution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 869

2) La dation en paiement d’un bien par la caution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 869

3) La remise de la dette par le créancier à la caution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 869

4) La compensation entre le créancier et la caution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 870

5) La confusion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 871

6) La prescription extinctive . . . . . . . . . . . . 871

7) La révocation résultant d’un avis ou de l’aliénation de ses intérêts dans une entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . 871

8) La cessation des fonctions . . . . . . . . . . . . 872

9) Le décès de la caution . . . . . . . . . . . . . . . . 872

TABLE DES PRINCIPALES LOIS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 875

BIBLIOGRAPHIE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 901

TABLE DE LA JURISPRUDENCE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 925

INDEX ALPHABÉTIQUE ET ANALYTIQUE . . . . . . . . . . . . . . 1033


Documents

AVANT-PROPOS INTRODUCTION GÉNÉRALE AUX SÛRETÉS § 1