CM Intro Droit Et Droit Civil

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    Ccil Pres CM Introduction au droit et droit civil

    Table des matiresIntroduction..............................................................................................................................................................3Partie 1 : Le systme du droit...................................................................................................................................6Titre 1 : Premires ides sur le droit.........................................................................................................................6

    Chapitre 1 : La notion de droit.............................................................................................................................6I. Le droit et le fait........................................................................................................................7II. Le droit et les autres systmes de normes................................................................................8III. Le droit et les autres disciplines............................................................................................12IV. Le droit et ses fins ...............................................................................................................14V. Le droit et le juge...................................................................................................................17

    Chapitre 2 : L'expression du droit......................................................................................................................24I. Les caractres de la rgle de droit...........................................................................................24II. Les formes de la rgle de droit...............................................................................................27

    Chapitre 3 : les classifications du droit..............................................................................................................28I. Les familles de droit................................................................................................................28II. Les divisions du droit franais...............................................................................................31

    Titre 2 : l'volution du droit....................................................................................................................................32Chapitre 1 : Panorama historique du droit civil.................................................................................................32

    I. Avant le Code civil..................................................................................................................32II. Le Code civil..........................................................................................................................34III. Aprs le Code civil...............................................................................................................36

    Chapitre 2 : Les tendances contemporaines.......................................................................................................39I. L'excs de droit.......................................................................................................................39II. La fondamentalisation du droit..............................................................................................40III/ La globalisation du droit.......................................................................................................43

    Partie 2 : Les sources du droit.................................................................................................................................44Titre 1 : La pluralit des sources.............................................................................................................................45

    Chapitre 1 : Les sources internationales............................................................................................................45I. Les traits internationaux........................................................................................................45II. Le droit de l'Union europenne..............................................................................................46

    Chapitre 2 : Les sources internes.......................................................................................................................48I. La Constitution........................................................................................................................48II. La loi......................................................................................................................................50III. Les textes d'origine gouvernementale...................................................................................52IV. Les normes mises par les autorits administratives indpendantes (AAI)...........................53V. Les pratiques..........................................................................................................................53VI. La jurisprudence...................................................................................................................55

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    VII. La doctrine..........................................................................................................................59Titre 2 : L'articulation des sources..........................................................................................................................60

    Chapitre 1 : L'ordre institu...............................................................................................................................60I. La hirarchie au sein des normes internes...............................................................................60II. L'articulation des normes internationales et des normes internes...........................................62

    Chapitre 2 : L'ordre contrl..............................................................................................................................63I. Le contrle de constitutionnalit.............................................................................................63II. Le contrle de conventionnalit.............................................................................................64III. La coordination des contrles de constitutionnalit et de conventionnalit..........................64IV. Le contrle de lgalit..........................................................................................................67

    Partie 3 : La ralisation du droit..............................................................................................................................67Titre 1 : La rgle de droit applicable.......................................................................................................................68

    Chapitre 1 : La connaissance de la rgle de droit...............................................................................................68I. La fin.......................................................................................................................................68II. Les moyens............................................................................................................................69

    Chapitre 2 : Les conditions d'application de la rgle de droit............................................................................71I. L'application dans l'espace .....................................................................................................71II. L'application dans le temps....................................................................................................72

    Titre 2 : La rgle de droit applique........................................................................................................................78Chapitre 1 : Le cadre.........................................................................................................................................78

    I. Les diffrents modes de solution des conflits..........................................................................78II. Le procs................................................................................................................................80

    Chapitre 2 : Les mthodes.................................................................................................................................80I. La qualification juridique des faits..........................................................................................81II. L'interprtation de la rgle de droit........................................................................................81III. Le syllogisme juridique........................................................................................................83

    Chapitre 3 : Les sanctions juridiques.................................................................................................................84

    Partie 4 : La preuve et le droit.................................................................................................................................85Chapitre 1 : Ides gnrales sur la preuve..........................................................................................................85

    I. L'utilit de la preuve en droit...................................................................................................85II. Les grandes distinctions en matire de preuve.......................................................................85

    Chapitre 2 : L'objet et la charge de la preuve.....................................................................................................87I. L'objet de la preuve.................................................................................................................87II. La charge de la preuve...........................................................................................................88

    Chapitre 3 : Les modes de preuve......................................................................................................................89I. Les diffrents modes de preuve...............................................................................................89II. L'admissibilit des modes de preuve......................................................................................94

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    IntroductionRcuprer le plan de cours l'accueil. Biblio dans la premire fiche de TD, trouver ce qui nous convient le mieux.

    Qu'est-ce qu'une intro au droit ? C'est une prparation une tude. Deux temps :

    1) Qu'est-ce que le droit pour un non juriste ?

    A) Reprsentation les plus rpandues dans la socit

    Pour le profane, le droit est souvent confondu avec le procs, svt pnal. Grand procs : procs de Bobigny de 1972 concernant l'avortement. Une fille de 16 ans avorte aprs un viol pnalement poursuivie avec 4 femmes. L'avocate en a fait une tribune politique pour la lgalisation de l'avortement, reste une tape marquante jusqu' la loi Veil de 1975. Procs de Landru dans les annes 1920, procs de Louis XVI, procs de Jeanne d'Arc, Affaire Dreyfus, Affaire Calas (tolrance religieuse). Ces procs ont marqu l'histoire de notre socit. Mais il est tout fait faux de rduire le droit ces grands procs du droit pnal. Le droit n'est pas seulement rpression des infractions, le droit pnal n'est que l'une des branches du droit. Les mdias braquent souvent les projecteurs sur les juges d'instruction (500 juges d'instructions contre 8000 magistrats). Il y a aussi procs en matire civile, fiscale, commerciale, administrative, droit du travail. Le droit ne se rduit pas au seul droit pnal.

    De plus le droit ne se rduit pas au procs, au contentieux. Le plus souvent, le droit s'applique spontanment et sans conflit (acheter un journal). Aujourd'hui le droit est omniprsent dans la vie de parent, d'enfant, de salari, de contribuable, d'usager du service public... C'est pourquoi le droit est parfois confondu avec une masse de textes issus de lois, de rglements, de directives. Il est vrai que le droit est compos de textes, mais il ne se rduit pas un empilement de rgles crites. Cela n'est vrai ni historiquement ni gographiquement : il existe des civilisations dont le droit est compos de rgles non crites, coutumes.

    B) Diffrents sens du mot Droit

    Mme profane, on sent bien que le mot droit a plusieurs sens. Qu'est-ce que le droit ? Svt rponse : ensemble de rgles qui rgissent la vie des hommes dans la socit. C'est une ncessit sociale. Robinson Cruso n'a pas besoin de droit mais il n'y a pas de vie en socit sans droit.

    Pour dsigner cet ensemble de rgles les juristes emploient l'expression de droit objectif ou positif (avec dimension temporelle, c'est l'ensemble des rgles de droit objectif qui sont en vigueur dans un pays un moment donn). Le droit positif se distingue d'un droit rvolu ou de projets de rformes, ce sont les rgles en vigueur.

    Mais on veut dsigner parfois avec le mot droit une situation juridique d'un individu ou groupe en particulier. On voque alors les prrogatives juridiques, leurs droits de proprit, de salaris... dans ces cas c'est un droit subjectif (prrogative juridique individuelle qui existe au profit d'une personne). Pour diffrencier droit subjectif et droit objectif on utilise un D majuscule (ensemble des droits) ou non (droits d'un individu). Note : Ces deux sens ne forment pas deux catgories tanches. Ex : Albert a un droit subjectif de louer un logement dcent.

    Troisime sens : le droit est une science.

    2) Qu'est-ce que le droit pour un tudiant en droit ?

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    A) C'est d'abord un objet d'tude

    Donnes chiffres et historiques :

    tude de la cour des comptes : le droit attire le plus grand nombre d'tudiants en France, devant la mdecine. 2010 : nb d'tudiants en droit a franchi le seuil des 200 000 (15% des nouveaux bacheliers). Entre 2005 et 2009, les effectifs ont augment de 10%. 64% des tudiants en droit sont des femmes. Prs de 58% des magistrats sont des femmes, phnomne qui s'accentue. 2010 : 77% des candidats l'ENM sont des femmes. GB : 89% des juges sont des hommes. Pas de corrlation avec degr de dveloppement.

    Le droit est une discipline universitaire depuis le MA. Universit italienne de Bologne est la plus ancienne du monde occidental (1088 Irnelus ?). A partir du 13 les grandes apparaissent : Paris, Cambridge, Montpellier, Oxford, Rome... Ces universits suivent toutes un modle commun. Elles sont nes d'un besoin d'indpendance contre l'glise. Ce qui est en jeu l'poque c'est avant tout la formation des clercs de lglise. Progressivement l'universit s'ouvre au monde lac : marchands de Florence envoient leurs fils l'universit la Renaissance.

    Au 13, les matres et tudiants sont souvent itinrants. Cela donne la formation universitaire un caractre universel. Tous les cours sont en latin, cela favorise l'mergence du Jus Commune (droit commun). Fin du 15 : l'enseignement se fixe, souvent au domicile des professeurs, dans les salles des professeurs ou dans les collges (rsidences pour boursiers, forme de mcnat). Collge de Paris fond par Robert de Sorbon en 1257.

    Donnes pdagogiques

    Spcificit des tudes de droit : discipline non enseigne au secondaire. Champ totalement nouveau de connaissances. Justifie que l'enseignement du droit dbute par une introduction. Parce qu'il permet de donner une premire approche, et puis parce que c'est l'occasion d'exposer certaines thories gnrales du droit qui sont des outils indispensables pour entrer dans l'tude des institutions juridiques concrtes. Exemple : rgles relatives la preuve en droit.

    Comme discipline, rputation exigeante, aride et complexe. Il faut connatre le cours, les textes, les dcisions de justice. Taux de poursuite en L2 : 40% l'chelle nationale. Raisons : erreurs d'orientation, difficults d'adaptation et pb de mthode.

    Structure d'entonnoir : 3 ans de licence, master 1 et 2, exercice d'une activit professionnelle.

    B) C'est une profession

    INSEE : les mtiers du droit rassemblent 100 150k personnes (20k masters par an) : un nombre important de diplms cherchent du travail en dehors.

    Professions trs varies :

    Magistrats : participent au fonctionnement de la justice. Deux catgories :

    Ordre judiciaire. Ceux qui jugent en matire civile, pnale les litiges opposant des particuliers. Tranchent les procs en matire pnale. Ne sont pas tous professionnels. Tribunaux de commerce : ils peuvent tre chefs d'entreprise. Cour d'assise : les jurs sont tirs au sort sur les listes lectorales. Professionnels issus de l'ENM Bordeaux aprs concours.

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    Ordre administratif. Tranchent litiges du droit public, concernent l'tat ou diffrentes collectivits publiques. Pour la plupart, issus soit de l'ENA soit d'autres concours administratifs.

    part : Fonctionnaires comme greffiers aprs concours, ils assistent les magistrats, prparent les audiences, techniciens de la procdure.

    Avocats : profession librale soumise un statut lgislatif et rglementaire. En forte croissance : +42% entre 2002 et 2012, de 39 000 56 000. Dans tous les pays la mondialisation multiplie la demande. 54% de femmes aujourd'hui. 40% des avocats sont Paris. Profession avec beaucoup de disparit en terme de rmunration et de vcu quotidien. 2 activits : assiste et reprsente les justiciables en justice (activit judiciaire). Consultation juridique et rdaction d'actes (activit juridique, non contentieuse). Certains avocats forment un ordre autonome : les avocats au conseil d'tat et la cour de cassation (autres sont la cour d'appel). Ils doivent acqurir une charge et un agrment du garde des sceaux. Il y en a une centaine, ils ont un monopole de reprsentation. Pour en faire partie, il faut tre avocat et faire un stage de 3 ans + examen professionnel.

    Officiers publics et ministriels : quatre professions. Un office est une charge qui permet son titulaire d'exercer les fonctions indpendantes en vertu d'une investiture de l'autorit publique. Leur nombre est limit.

    Notaires : domaines de l'immobilier et de la famille (successions). Ils dlivrent des actes authentiques qui ont une grande force juridique. On peut obtenir leur excution sans avoir besoin de saisir un juge. Fonction de conseil aux entreprises et particulier. 9000 notaires en 2013. Le notariat emploie 48 000 salaris, 32% sont des femmes. ge moyen : 48 ans. Accession soit par la voie professionnelle (examen) soit universitaire (M2 notarial puis stage).

    Huissiers de justice : ils procdent la signification des actes de procdure. Ils remettent une copie des actes de procdure leur destinataire. Ils sont investis par l'autorit publique. Peuvent faire des constats (adultre, bruit). Procdent l'excution des dcisions. M1 puis stage de 2 ans, formation complmentaire avec examen. 3200 huissiers.

    Commissaires priseurs judiciaires : Ils sont chargs de procder l'estimation et la vente aux enchres publiques de certains biens (saisie, liquidation). Depuis 2000, ils n'ont plus le monopole (Sothebys...). galement vente volontaires duvres d'art. Aujourd'hui 400.

    Greffiers des tribunaux de commerce : professionnels libraux nomms par un arrt du garde des sceaux. M1, stage d'un an et examen. 250 aujourd'hui, monopole trs critiqu. Revenu mensuel moyen de 30 000 euros.

    Certains proposent de crer une profession unique du droit. volution laquelle poussent les grands cabinets d'affaire anglo-saxons (pas de notariat pour Common Law). Le domaine de l'immobilier reprsente une manne financire trs attractive pour ces cabinets d'affaire.

    Enseignants en droit l'Universit. Statuts et parcours diffrents. Certains sont enseignants-chercheurs (3600) : recrutement par concours. Deux corps : matres de confrence et professeurs de l'universit (plus difficile, passer l'agrgation de droit). Dans tous les cas il faut tre titulaire d'un doctorat. On commence la thse aprs un M2, la thse dure 4 5 ans sous la direction d'un directeur de thse. Pendant sa thse le doctorant enseigne souvent dans le cadre de TD. C'est une filire slective. La plupart des docteurs s'orientent vers le secteur priv ou public. Les enseignants chercheurs enseignent et recherchent : publication de leurs travaux dans des articles, ouvrages, commentaires... Ces travaux nourrissent les multiples revues juridiques. Certains enseignants sont trs spcialiss, ont une activit de consultation prive. Certains sollicits par le

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    ministre de la justice pour mettre en place un projet... Un grand nb de professionnels du droit enseignent l'Universit, soit dans le cadre de TD, soit en M2 dans des enseignements spcialiss.

    Partie 1 : Le systme du droitUn systme est un ensemble coordonn d'lments (systme solaire, politique, conomique...). Le droit est un systme, mcanique d'ensembles cohrente qui dpasse les lments qui le composent. On parle souvent d'ordre juridique.

    Deux titres :

    Identifier le systme juridique

    Approche plus dynamique et historique. volution passe et actuelle du droit franais.

    Titre 1 : Premires ides sur le droit

    Chapitre 1 : La notion de droitDifficile dfinir avec prcision. On peut seulement l'approcher avec cinq question :

    1) Qu'est-ce qui caractrise le droit par rapport au fait

    2) Aux autres systmes de normes

    3) Attitude du droit par rapport aux autres disciplines

    4) Finalits et buts du droit

    5) Rapports du droit et de l'institution / figure du juge.

    I. Le droit et le fait A. La distinction entre le droit et le fait

    Le fait dsigne ce qui est (maladie d'un salari) / Le droit dsigne ce qui doit tre (devoir payer ses dettes)

    3 principaux intrts cette distinction :

    Dans un procs, ce sont les justiciables qui doivent avancer les faits sur lesquels elles fondent leurs prtentions juridiques. Le juge applique aux faits la rgle de droit pertinente.

    Certains juges ne vrifient pas l'existence des faits allgus par les partis. Leur seul rle est de vrifier que la rgle de droit a t correctement applique par les juges des juridictions dites infrieures. Ce sont les juges de cassation, ou du conseil d'tat. Ce sont les juges du droit, opposer aux juges du fond (connaissent les faits). Un litige survient entre deux voisins cause d'un mur qui empiterait. TGI : pas empitement tabli. Cour de Cassation : pas besoin de prouver un empitement, elle vrifient juste que la bonne rgle de droit a t applique.

    Rgles de preuve. La preuve d'un fait n'obit pas aux mmes rgles que la preuve d'une rgle de droit.

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    B. Les rapports entre le droit et le fait

    3 sries d'observations :

    Le droit prend en compte le fait. Il s'inspire du fait. La mort est un fait qui produit de nb consquences juridiques. Le droit attache des csq juridiques cette mort, entrane la liquidation de ses biens. Les dcisions de justice prennent en compte les faits amens par les partis. Il arrive qu'une situation de fait soit si stable qu'elle peut permettre un droit : une personne utilise un bien qu'elle pense possder alors qu'elle ne le possde pas (achet un voleur). certaines conditions, ce simple fait peut donner naissance un droit : la proprit. Vieil adage de Bartole : jus ex facto oritur le droit sort du fait

    Le droit peut totalement ignorer le fait. Il ne rgit pas tout : le coucher de soleil. Il ne veut pas rgir les rgir les relations de courtoisie (faits sociaux chappant au droit).

    Est-ce que le droit doit s'adapter l'volution des faits ?

    D'un ct on observe qu'il s'adapte trs souvent l'volution de la ralit sociale et des faits, c'est une condition de son effectivit et de son acceptation par la socit . Notamment en matire de droit de la famille aujourd'hui. Engendre une instabilit du droit.

    D'un autre ct le droit ne s'adapte pas toujours, il n'a pas le faire systmatique. Si c'tait le cas, le juriste serait un sociologue. Or le droit a un rle instituant, il fixe des valeurs, un idal, une hirarchie des priorits. Il arrive que le droit ne s'adapte pas du tout, considrant que l'volution des faits n'est pas souhaitable (commerce des organes humains, GPA existent dans les faits mais ne sont pas considrs comme souhaitables par le droit).

    II. Le droit et les autres systmes de normesLe droit n'est pas le seul systme normatif. En quoi se distingue-t-il ?

    A. Le droit et la morale : Deux ordres normatifs distincts mais complmentaires.

    1). Teneur de la distinction

    Les rgles juridiques et morales ont d'abord une nature diffrente : le droit impose aux parties du contrat de le respecter sous peine de sanction juridique. Art. 1134, al. 1 du Code Civil. La morale impose de respecter une parole donne. Mme contenu, mais diffrence car linexcution d'un contrat peut tre sanctionne par le droit dans des situations ou linexcution ne serait pas condamne par la morale (dbiteur malade ne peut payer).

    Comment les distinguer ?

    Les devoirs que le droit impose envers son prochain sont plus limits que ceux qui rsultent de la morale (droit n'est pas charitable).

    Sanctions sont diffrentes. Sanction officielle et tatique d'une part, sanction intrieure d'autre part (conscience individuelle).

    But diffrent. La morale dit ce qui est bien et mal, elle recherche le perfectionnement vertueux de l'individu. Le droit recherche la paix sociale, la scurit juridique, des fins plus collectives. Le droit tranche des conflits d'intrts, ne cherche pas nous rendre meilleurs.

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    Cette distinction est ncessaire, c'est une condition de la dmocratie. La morale mme laque ne doit pas dicter le contenu de la rgle de droit. Nous verrons quelles sont les csq de cette distinction.

    Quelles consquences ?

    Une rgle de droit peut tre accidentellement conforme la morale (superposition : ne pas tuer...)

    Une rgle de droit peut oprer un renvoi expresse la morale. Il ne remet pas du tout en cause la distinction. La rgle de droit s'approprie la rgle morale. Ex de l'art 6 du Code civil, qui dispose on ne peut droger par les conventions particulires aux lois qui intressent l'ordre public et les bonnes murs . Ce texte interdit d'carter une rgle conforme aux bonnes murs (morale sociale).

    Une rgle morale peut tre sans quivalent en droit. Ex : La rgle morale impose d'aider son prochain, pas d'quivalent en droit.

    Une rgle de droit peut tre amorale, moralement neutre. Rgle d'urbanisme limite la hauteur de tel btiment 15m.

    Une rgle de droit peut tre contraire la morale. Ex : rgles sous Vichy contre les Juifs. Cotisations sociales imposes aux prostitues. Droit de la consommation permet l'acheteur de se rtracter

    2) La relativit de la distinction vient affaiblir sa valeur

    Les termes mmes droit et morale ne sont pas fermement dfinis :

    La notion de droit est incertaine. Certains pensent que le droit doit s'inspirer d'un idal suprme, le droit naturel qui serait immuable et universel, orientant chaque systme juridique (jusnaturalisme). D'autres au contraire pensent que le droit se justifie par lui-mme sans autre justification : la loi est loi car vote par le Parlement (positivisme). On voit bien que les rapports du droit et de la morale ne sont pas les mmes selon jusnaturalistes et positivistes.

    La notion mme de morale est incertaine : ralits trs diffrentes en fonction de la dfinition qu'en en retient : individuelle ou collective, religieuse ou laque. Pour les uns elle pose des rgles de conduite pour atteindre un bien commun, pour les autres elle est simple thique de la discussion (Habermas), ou simples droits de l'homme.

    La dtermination des rapports droit / morale est ambigu car elle suppose de trancher entre diverses conceptions intellectuelles du droit et de la morale. Bruno Oppetit : cette dtermination relve d'une idologie. Dpend de la manire dont on apprhende ces deux termes.

    Il est parfois difficile de dire si une rgle de droit est conforme ou contraire la morale. Ex : droit de repentir accord au consommateur, par certains aspects elle est contraire la morale car favorise comportements opportunistes, par d'autres elle est conforme car protge le contractant contre l'exploitation possible de sa faiblesse par le professionnel.

    3) Place de la morale aujourd'hui : difficile dire si elle progresse ou rgresse dans le droit. Deux mouvements avec aspects diffrents

    Recul : individualisme contemporain, libralisation des murs, banalisation des objets de scandale. Exemple : libralits qu'on consent son amant. Traditionnellement notre droit considre que lorsqu'une personne marie consent une libralit son amant ou matresse, cette libralit tait nulle lorsqu'elle avait pour objet d'entretenir la relation adultre car contraire aux bonnes murs. Revirement de jurisprudence par la cour de cassation (3 fvrier 1999) : dcide que

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    la libralit consentie dans une relation adultre est parfaitement valable. Arrt confirm en 2004 par LAssemble plnire de la cour de cassation : homme mari, li une jeune femme, voulait rmunrer ses faveurs. L'pouse n'a pas pu annuler ces libralits.

    Renouveau de la morale : on emploie plutt le terme d'thique pour faire plus moderne. Cf thique des affaires : se multiplient depuis les annes 90 les codes de bonne conduite, les codes thiques, chartes de bon comportement, lois de biothique dans le domaine des sciences. On a cr le Comit Consultatif National d'Ethique, se prononant sur les questions lie la recherche mdicale (embryon, ftus, PMA...). C'est aussi souvent une simple stratgie de communication sans contenu, contrainte juridique, il y a une part d'artifice dans ce renouveau de la morale en droit.

    B. Le droit et la religion

    De nombreux commandements religieux trouvent leur pendant exact dans le droit. Tu ne tueras point sanction de l'homicide dans le Code Pnal. Sur le plan historique, la religion catholique a eu une influence en France immdiate et profonde sur un grand nombre de rgles de droit. En particulier concernant le droit la famille. Sous l'Ancien droit, le droit de la famille relevait de la comptence des tribunaux ecclsiastiques. C'est lglise qui a pens en grande partie ces rgles sous l'Ancien droit : divorce interdit

    La distinction droit / religion ne fait aucun doute. Le pouvoir temporel (lac) et le pouvoir spirituel (religieux) sont trs nettement spars, leurs rgles se distinguent. Deux manires : se distinguent par leur source et origine, car pas les mmes institutions, pas la mme faon de sanctionner (met en cause la conscience / l'tat). Le droit franais est un droit lac (grande loi du 9 dcembre 1905 sur la sparation des cultes et de l'tat). Dans d'autres pays, la loi religieuse rgit la vie civique (Iran).

    Ceci dit, le droit contemporain ne se dsintresse pas de la religion. Difficile d'tablir un quilibre entre libert religieuse et respect de l'ordre public. Il dfend la libert religieuse : choisir sa religion, la manifester... Le respect de cette libert religieuse s'impose tous, y compris l'tat lui-mme. Exemple : la cour europenne des droits de l'homme a condamn la France car les services fiscaux avaient fait un redressement fiscal dans des conditions qui menaaient l'organisation et les activits de l'association Les tmoins de Jhovah. Le droit sanctionne les discriminations fondes sur l'appartenance une religion. Exemple : pas de licenciement pour motif religieux. Protge les individus contre les drives de la religion (pratiques sectaires). Tenter de concilier les pratiques religieuses d'un ct et certains impratifs d'ordre public. Loi du 15 mars 2004 interdit au nom de la lacit le port de signes ou tenues par lesquels les lves manifestent ostensiblement une appartenance religieuse dans les coles, collges et lyces publics. 11 octobre 2010 : interdiction de dissimuler son visage avec voile intgral dans les lieux publics. La Cour europenne des droits de l'homme a t saisie d'une affaire similaire (27 novembre prochain).

    Rapports droit / religion sont l'heure actuelle particulirement complexes en raison de l'importance accorde par notre droit aux droits fondamentaux. La religion se traduit aujourd'hui par la revendication d'un statut personnel de l'individu, au nom des liberts fondamentales. Risque de communautarisation et de remise en cause de la lacit rpublicaine (mvt dans toutes les soc occidentales).

    Ex : risque affecte les entreprises. Savoir si un salari peut faire valoir ses propres convictions religieuses dans l'entreprise et les opposer son employeur.

    Affaire Baby Loup, lacit dans les crches prives. Faits : la directrice adjointe a t licencie pour faute grave, car elle refusait d'enlever son voile alors que le rglement intrieur de la crche impose tout le personnel une stricte neutralit religieuse. Elle saisit la justice pour annuler le licenciement discriminatoire . dboute en premire instance et par la cour d'appel car la crche a pu imposer valablement une obligation de neutralit, car

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    cette crche avait vocation a accueillir tous les enfants d'un quartier dit sensible, il fallait les protger contre les manifestations ostentatoire d'appartenance religieuse. Pourvoi en Cassation, soutient qu'une entreprise prive ne peut imposer de faon gnrale une obligation de neutralit. 19 mars 2013, arrt de la chambre sociale de la Cour de Cassation, elle donne raison l'ex salarie pour deux raisons : le principe de lacit n'est pas applicable aux salaris des employeurs de droit priv / les restrictions la libert religieuse auraient du tre justifies par la nature de la tche accomplir, auraient du rpondre une exigence professionnelle essentielle, auraient du tre proportionnes au but recherch.

    Affaire bcp critique, car crche conue par des femmes de ces quartiers dfavoriss comme structure laque, projet militant visant lutter contre le communautarisme croissant de ces quartiers. La dcision a ainsi profondment dcourag les intervenants, la crche a dmnag. La Cour de Cassation a donn l'image d'un droit coup de la ralit sociale. Cette dcision illustre parfaitement les difficults d'articulation entre droit et religion. Trs vive en raison de deux phnomnes : importance des droits fondamentaux / risque de communautarisation.

    C. Le droit et les rgles de courtoisie et de biensance

    Le droit se distingue clairement des rgles de courtoisie et de biensance. Ces rgles prescrivent certains comportements de la vie courante (ne pas tre en retard, politesse), forment un savoir-vivre ensemble. Ce sont bien des normes, mais pas des rgles de droit. Tout l'arsenal juridique est inapplicable.

    Pourquoi cette distinction ? Car ce sont des rgles dont le manquement en principe ne cause qu'un prjudice insignifiant. La violation de ces rgles est sanctionne par la rprobation sociale, voire la mise l'cart du groupe social.

    Pour autant, cette distinction n'est pas tout fait absolue, le droit peut s'immiscer dans le domaine de la biensance. Pendant trs longtemps, ne pas fumer en certains lieux tait pure politesse. Cette rprobation purement sociale est devenue une rgle de droit. Exemple qui illustre la plasticit du droit. Terme qui dsigne son aptitude s'approprier les autres espces de normes. (autre exemple de plasticit avec les normes techniques dans la construction. Au dpart domaine professionnel, le droit a repris son compte ces rgles professionnelles pour en faire des rgles de droit).

    D. Le droit et l'esthtique

    Rapport plus loigns, mais ils existent et il est intressant de les voquer.

    Il existe un art du beau droit. Une ancienne dfinition romaine dfinissait le droit comme l'art du bien et du juste. Dans le droit la beaut est dans l'argumentation avec un art rhtorique s'exprimant de diverses manires. Art littraire juridique (rdiger une dcision de justice), art de la plaidoirie.

    Beaut sert la transmission du savoir travers la beaut des ouvrages juridiques : Trait de droit civil de Planiol parat fin XIX et rvolutionne l'enseignement du droit. Avant les cours de droit taient des commentaires du Code civil. Planiol cre une vision synthtique, dcoupe le droit en thmes d'tudes. Pendant 40 ans, le trait de Planiol s'impose.

    Esthtique aussi prsente dans la structure du droit comme systme juridique. Ordre, prsentation des arguments, symtrie, art du plan, des intituls.

    En guise de conclusion sur les rapports droits / normes sociales : il faut avoir en tte le phnomne d'inter-normativit. Ce mot s'est impos sous la plume de Jean Carbonnier. Associ de multiples projets de rforme

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    avec Jean Foyer (prof de droit, garde des sceaux). Carbonnier grand amateur de sociologie juridique. S'est intress au phnomne de l'internormativit. Ce sont les rapports qu'entretiennent des normes de nature diffrentes. Ces rapports sont multiples :

    1) Il y a des cas dans lesquels la norme extra juridique est en conflit avec la norme juridique. Dans ce cas c'est la seconde qui l'emporte devant les tribunaux. Ex : le droit n'impose pas un neveu de verser une pension sa tante dans le besoin alors que la morale l'impose. Aucun juge ne peut condamner le neveu.

    2) Cas o la rgle de droit permet la dsobissance celui qui invoque une norme extra juridique contraire. Ex : IVG lgale mais la loi permet au mdecin d'invoquer une objection de conscience pour refuser de pratiquer lui-mme une IVG.

    3) Norme extra-juridique peut devenir une norme juridique. Exemple de l'interdiction de fumer.

    4) Norme extra-juridique prcde la rgle de droit. Ex : la rgle de droit qui interdit le mariage pre-fille n'est que la consquence de l'interdit fondamental de l'inceste que les anthropologues ont dcels dans les temps les plus reculs.

    5) La rgle de droit devient plus permissive et laisse la norme extra-juridique prendre le relais. Ex : la loi du 17 mai 2013 ouvre le mariage aux couples de mme sexe. La condition de diffrence de sexe n'est plus impose par la loi, mais demeure impose par les loi religieuses dans leur propre champ d'action.

    III. Le droit et les autres disciplinesDroit n'est pas un vase clos. Toutes les sciences humaines et sociales s'y intressent. Exemple de la

    psychologie judiciaire pour aider les magistrats. Psychologie juridique analyse les comportements juridiques des groupes sociaux. Rapports psychanalyse et droit : Pierre Legendre, qui a montr que le droit en occident est ce qui permet l'espce humaine de se reproduire suivant les mmes structures affectives, biologiques et sociales (se constituer une identit, une gnalogie, se penser comme sujet). Linguistique juridique tudie le vocabulaire, l'nonciation. L'anthropologie juridique recherche par del la diversit des cultures s'il existe des lments juridiques universels, caractristiques du genre humain (prohibition de l'inceste, ncessit de l'change des richesses entre les groupes). La smiologie juridique tudie les signes extrieurs qui servent transmettre les informations juridiques (signalisation routire, bornes de dlimitation dans les campagnes, robes des juristes). On peut multiplier les exemples l'infini droit objet d'tude stimulant pour les spcialistes de toutes les sciences humaines et sociales.

    3 disciplines traites ici : histoire du droit, socio du droit, analyse co du droit.

    A. Le droit, phnomne de culture

    La culture est l'ensemble des phnomnes matriels et idologiques qui caractrisent un groupe ethnique ou une nation, par opposition un autre groupe ou nation. la culture occidentale . Le doyen Carbonnier a montr que le droit est un phnomne de civilisation. Cela explique que les rapports droit / culture sont multiples.

    Le droit est lui mme une forme de culture : la culture juridique.

    Tous les peuples ont leur propre culture juridique. Rgles qui les distinguent des autres. On peut prouver un attachement l'gard des grandes institutions juridiques qui rvlent l'identit culturelle (en France : attachement aux Codes, l'crit, trait caractristique / casuistique en GB, esprit analytique / importance de l'oral en Allemagne).

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    L'appartenance du droit la culture nationale est source de tensions parce que la mondialisation conduit parfois importer des institutions juridiques trangres, des rgles de droit venues d'ailleurs. Cela conduit des phnomnes d'acculturation, greffes qui prennent plus ou moins bien. 2007 : on a voulu crer un quivalent franais au Trust avec la Fiducie qui a du s'intgrer dans le systme juridique.

    l'chelle de l'histoire, il y a eu des priodes de grande culture juridique, et des priodes de dcadence de l'esprit juridique. Aprs 476, le droit romain a perdu bcp de prcision et vigueur. En Gaule, pratiques juridiques intellectuellement moins raffines des peuples barbares. La redcouverte du droit romain au XII a donn lieu une grande effervescence intellectuelle. La pense juridique est devenue plus raffine, le niveau s'est lev.

    Le droit n'est pas seulement une culture propre, il fait partie de la culture gnrale. La justice a souvent inspir des artistes peintres. Reprsentations de la justice avec symboles du glaive et de la balance. Important quand les gens ne savaient pas lire. Prsence des gens de justice, des procs dans la littrature (Shakespeare, Balzac, Hugo, Kafka). Les dialogues de certains personnages dans les pices de thtre font penser aux joutes verbales des avocats, surtout pnal, ressemblent la dialectique judiciaire (art de convaincre son interlocuteur avec un raisonnement rigoureux). Les lois et dcisions de justice donnent lieu des analyses de textes similaires celles utilises en litt.

    B. L'histoire du droit

    Le temps est une dimension essentielle dans le droit. Les mcanismes juridiques ont une histoire parfois trs ancienne. L'histoire du droit est enseigne par des historiens spcialiss ayant suivi des tudes de droit. Cette HDD se distingue car elle contemple le droit de l'intrieur.

    1) L'intrt de l'histoire du droit

    Un grand nombre d'institutions juridiques actuelles n'ont rien de nouveau mais sont au contraire trs anciennes. Art 312 du Code civil prvoit que l'enfant n / conu pendant le mariage de sa mre a pour pre le mari de sa mre. (prsomption de paternit), c'est une rgle venant de l'Antiquit romaine. Grand nombre de notions techniques. Droit des contrats et des biens notamment vient du droit romain. Nous sommes hritiers du droit romain.

    HDD permet de s'interroger sur les cycles d'volution que connat le droit. Plusieurs volutions : complexit croissante des rgles de droit car les rapports humains rgis sont plus complexes. Rle accru de ltat dans la vie des individus et groupes. D'autres insistent sur la monte en puissance des droits individuels. Ces analyses reposent sur l'ide que l'volution historique du droit aurait un sens. Difficult : volutions contradictoires. Il y a des institutions qui disparaissent, rapparaissent... phnomne d'clipse. Bruno Oppetit et les tendances rgressives du droit : le retour en droit positif de mcanismes juridiques archaques. Droit des contrats : historiquement en droit romain il n'existaient que des rgimes juridiques spciaux propres tel type de contrat (vente, prt...) mais pas de droit commun. 1804 : le Code Civil consacre un ensemble de rgles gnrales pour tous types de contrats. Seconde moiti du XX : retour une spcialisation du droit des contrats. Ce retour a pu tre analys comme tendance rgressive.

    2) La question des lois mmorielles

    Point de contact immdiat travers les lois mmorielles. Formule rcente, 2005 pour dsigner rtrospectivement un ensemble de textes qui visent commmorer le pass et s'inscrivent dans une politique de mmoire nationale. Ces lois portent sur des lments historiques notoires, dramatiques. Elles se multiplient depuis 20 ans.

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    Loi Gayssot du 13 juillet 1990 : sanctionne la ngation des crimes commis dans les camps d'extermination durant la WW2.

    Loi du 29 janvier 2001 relative la reconnaissance du gnocide armnien de 1915 comporte un article unique qui dispose La rance reconnat publiquement le gnocide armnien .

    Loi Taubira du 21 mai 2001 vise reconnatre la traite de l'esclavage comme un crime contre l'humanit. Art 1 : la rpublique franaise reconnat que la trait ngrire transatlantique ainsi que la traite dans l'ocan indien et l'esclavage perptr au XV dans l . constitue un crime contre l'humanit .

    Vives critiques de la part des juristes et des historiens.

    Juristes : lois dpourvues de contenu normatif, pas de vritable rgle de droit. Pas de consquence juridique attache cette reconnaissance. 28 fvrier 2012 : le conseil constit dcide qu'une disposition lgislative qui a seulement pour objet de reconnatre un crime de gnocide est contraire la constitution qui impose que la loi ait une porte normative. Logique communautariste de ces lois : elles slectionnent les vnements subis par telle ou telle communaut dans une logique contraire l'unit nationale. Il s'agit de gagner les voix de telle ou telle communaut, sent le politiquement correct.

    Critiques des historiens : lois qui portent atteinte la libert d'expression, de la recherche historique. Elles imposent une vision de l'histoire. Le lgislateur restreint le champ de la recherche des historiens, notamment dans le domaine complexe de la colonisation et des crimes de l'esclavage. La recherche des responsabilit dans ces questions suppose une analyse approfondie, ce n'est pas la loi de dire l'histoire. Ces procds relvent d'une dictature. Ces lois mmorielles sont le plus souvent anachroniques (les Grecs pratiquaient l'esclavage). F. Chandernagor un pch d'anachronisme contre l'histoire .

    C. La sociologie du droit

    Branche de la sociologie qui tudie les phnomnes juridiques comme phnomnes sociaux. Essor dans les annes 1960. impulsion des travaux de Jean Carbonnier. Il met en pratique son intrt pour la socio du droit. 1965 : rforme des rgimes matrimoniaux. Les outils de la sociologie sont appliqus avec des enqutes de terrain pour sonder le sentiment des Franais, statistiques... Tous ces lments ont servi dtecter les besoins des Franais. 3 dcembre 2001 et 23 juin 2006 rforment le droit des successions et libralits.

    Vise aider le lgislateur, le mettre en prise avec le rel. Mais ne sert qu' clairer, le sociologue ne lgifre pas.

    D. L'analyse conomique du droit

    Discipline rcente, ne aux USA dans les annes 1960 partir des travaux de Calabresi et R. Posner. Mouvement de grande envergure law and economics . ide que le droit est / doit tre orient vers la recherche des solutions les plus efficaces d'un point de vue conomique. Parce que l'homme est un tre rationnel, cherche effectuer le choix optimal dans une situation de contrainte donne. Ex : valuer le cot de telle rgle de droit, identifier les rgles les plus efficaces du point de vue conomique pour orienter l'action du lgislateur.

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    Moins prospre en France. Obstacle linguistique. Rticence l'gard de la philosophie utilitariste, organisation des tudes universitaires. Contexte de concurrence entre les systmes juridiques dans un contexte de mondialisation du droit.

    Ex : Depuis quelques annes, les rformes lgislatives doivent tre prcdes d'une tude d'impact dont l'objet est d'valuer le cot conomique de la rforme qu'on envisage. Exemple : rforme des ascenseurs.

    Trs intressante dans certains secteurs, notamment droit de la concurrence, pour assurer le respect de la libre concurrence. L'approche conomique est indispensable. Moins intressante dans l'tat civil, la naissance

    Limites : il est difficile d'valuer prcisment l'efficacit conomique. Les modles partir desquels les conomistes raisonnent sont trs thoriques, reposent sur de nombreux postulats souvent en rupture avec la ralit concrte. Impact conomique doit rester un lment parmi d'autres. D'autres valeurs doivent pouvoir prvaloir.

    IV. Le droit et ses fins A. Les principales fins poursuivies par le droit

    Prservation de l'ordre

    Recherche de la scurit dans la socit. Fin la plus importante. Sans droit, la socit est en dsordre, elle est anarchique. Le droit a pour mission d'assurer cet ordre.

    Possible car elle a une force obligatoire lui permettant d'assurer son respect par la force publique en cas de violation.

    Possible grce au contenu des rgles, qui ont pour but de prserver ou rtablir un certain ordre social.

    Ex : Rgles de prescription en vertu desquelles au bout d'un certain temps il n'est plus possible de faire respecter son droit. Le droit donne la primaut l'ordre qui s'est tabli.

    Ex : droit des contrats n'impose pas l'acheteur d'un bien d'informer le vendeur sur la valeur relle de la chose qu'il vend. Affaire Baldus, arrt de la premire chambre civile, cour de cassation, 3 mai 2000. Acheteur de lots de photographies anciennes prises par Baldus. Revend le premier lot avec plus value de 4000% Vendeur demande l'annulation du contrat. Dbout par la Cour de cassation. Cette solution peut certains gards sembler injuste, mais elle scurise le contrat en vitant sa remise en cause.

    Ex : lorsqu'une loi nouvelle est adopte, en principe elle n'est pas rtroactive. Peut tre injuste lorsque la loi nouvelle est meilleure que l'ancienne. Mais cette non rtroactivit assure l'ordre juridique, permet de ne pas remettre en cause les prvisions lgitimes de chacun.

    On peut aussi rattacher cette recherche d'ordre un certain nombre de rgles visant assurer la scurit des personnes et biens. ce titre, certaines rgles de droit dictent de svres responsabilits. 5 juillet 80, loi favorable la victime d'un accident de circulation, surtout aux pitons mme s'il a t imprudent.

    Recherche de la justice

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    On identifie souvent droit et justice. Pourtant le droit n'est pas la justice, elle n'est que l'une de ses finalits.

    Droit notion plus large que celle de justice. Il se compose de normes qui ne recherchent pas ncessairement la justice. Deux consquences :

    Certaines rgles de droit n'ont aucun rapport avec l'ide de justice. Par exemple rgles imposant d'installer une alarme incendie. Rouler droite.

    Certaines rgles de droit sont injustes. Jusqu'en 1945, la femme n'avait pas le droit de vote. Jusqu' la loi du 3 dcembre 2001, un enfant adultrin voyait ses droits successoraux diminuer de moiti.

    La justice est une finalit possible du droit. Formule le droit doit attribuer chacun le sien . mais qu'est exactement la justice. Il existe de multiples manires de concevoir l'ide du juste.

    La justice peut tre ce quoi on peut prtendre en vertu du droit

    Ce qui est idalement juste. Depuis Aristote on distingue justice commutative (rtablir un quilibre qui a t bris entre deux personnes). Ex : dommages et intrts. Aussi justice distributive, oprer de manire globale une meilleure rpartition des richesse et des charges. (impt sur le revenu).

    Difficile de rendre compte des rapports droit / justice. Ce qui est certain c'est qu'il faut distinguer la justice de l'quit. En droit, l'quit est une espce de justice qui consiste adapter la rgle de droit aux circonstances de fait dans le but de parvenir une solution plus juste. Corriger la rigueur de la loi pour prendre en compte la particularit des circonstances. Les rapports droit / quit sont eux mmes variables.

    Il arrive que la loi fasse rfrence l'quit. Ex : article 1135, le contrat oblige les parties non seulement ce qu'elles ont stipul, mais tout ce qui rsulte de l'quit. Art 270 sur le divorce : prestation compensatoire (pension alimentaire), ce que doit un poux l'autre en raison du dsquilibre conomique que cre le divorce. L'poux qui a le moins de revenus peut l'obtenir de l'autre. Cet article prvoit que le juge peut la refuser s'il estime que l'quit le commande. Exemple type : dure brve du mariage, demande prestation trop leve. En cas de violence, pas quitable d'accorder pension.

    Il est exceptionnel que la loi fasse rfrence l'quit. Le juge peut-il se prononcer en quit de faon gnrale, selon son propre sentiment de ce qui lui semble juste ? Rponse de principe ngative, il doit trancher les litiges conformment aux rgles de droit qui lui sont applicables. Art 12 du code de procdure civile. Rgle remonte la RF qui voulait mettre un terme aux pratiques de l'Ancien droit o les Parlements se reconnaissaient le droit de juger en quit. Pratique a donn lieu au XVI l'adage Dieu vous garde de l'quit des parlements bcp d'abus. Prparation du Code civil : autoriser le juge statuer en quit en l'absence de loi prcise. Mais ce projet n'a pas t repris. Juger en quit, c'est prendre le risque d'une justice arbitraire qui dpend des convictions personnelles du juge, de son humeur. Source d'ingalit entre les justiciables.

    La loi laisse tout de mme au juge une grande marge d'apprciation, travers la technique des standards juridiques. C'est une notion contenu variable dont l'application permet au juge de prendre en compte les particularits d'une affaire. Ces standards sont nombreux : la bonne foi, l'intrt de l'enfant. Ainsi le juge peut au cas par cas rendre des dcisions qui en fait reposent sur l'quit.

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    Dans certains cas, les justiciables peuvent demander ce que le juge se prononce en quit. Les partis un procs peuvent s'entendre, c'est l'amiable composition. Le juge statut en amiable compositeur. C'est assez rare.

    B. Controverse du droit naturel et du positivisme

    Existe toujours selon des formes varies. Il faut partir de l'ide que la rflexion sur les finalits du droit a donn naissance une discipline particulire : la philosophie du droit. Cherche savoir s'il existe des finalits suprieures derrire les rgles techniques. Deux grandes tendances divisent les esprits

    Positivisme juridique. Tout le droit est contenu dans la ralit positive.

    Pas d'idal suprieur immuable. Droit ramen la loi, la volont de ltat.

    Risque : dboucher sur la politique de la force. Permet de justifier les rgimes les plus totalitaires, injustes. Ne fixe aucune limite en termes de valeurs. Ce courant positiviste est compos au fil du temps de multiples courants, parmi lesquels le normativisme.

    Normativisme : attach Kelsen. Ouvrage Thorie pure du droit, il prsente le droit sous la forme d'une pyramide de normes. Dans laquelle chaque norme tire son autorit, sa force de sa conformit la norme suprieure, jusqu' la constitution. Cette pense est rvlatrice du dveloppement des droits constitutionnels dans les socits occidentales.

    Droit conforme un idal suprieur

    Permet d'chapper au droit positif lorsqu'il est contraire cette vision idaliste, injuste.

    Droit par naturel, qui est universel, immuable. Les partisans dans les jusnaturalistes. Pice Antigone de Sophocle au V sicle. Elle dsobit au droit positif qui lui interdit de donner une spulture son frre. Elle se justifie en appelant aux lois divines non crites. C'est la premire reprsentation d'un individu qui agit au nom d'une loi suprieure, contre l'ordre positif.

    Au MA : le droit naturels chez les thologiens est le reflet de la loi de Dieu.

    XVII XVIII : Pufendorf et Grotius. cole du droit de la nature et des gens. Penseurs ont orient le droit naturel dans une direction plus individualiste et progressivement laque. Ide moderne des droits de l'homme, dont libert et proprit.

    C'est dans ce climat de pense que les textes de la Rv F sont adopts : DDHC, Code civil.

    Deux courants continuent voluer et s'opposer. On peut dire que d'un ct il est difficile de renoncer aux valeurs suprieures dans le domaine du droit, l'ide d'une transcendance, d'un certain idal. En mme temps, les enseignements de l'histoire montrent qu'il n'existe certainement pas un seul idal juridique universel, qui vaudrait pour tous les peuples en tous temps.

    V. Le droit et le juge A. Droit dfini par l'ide d'intervention d'un juge : la justiciabilit

    Fin des annes 1960, auteur Kantorowicz amricain propose de fonder le droit sur l'ide de justiciabilit. C'est la possibilit mme purement thorique de l'intervention d'un tiers afin de trancher

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    les litiges. Ce qui fait la spcificit des rgles de droit est de pouvoir donner lieu un jugement (le procs).

    Analyse sduisante apprhende ce qu'est le droit car une fonction essentielle est de trancher les litiges lorsque deux personnes revendiquent des droits diffrents.

    Mais cette approche n'est pas parfaite pour deux raisons.

    Trs marque par la culture juridique anglo-saxonne qui est plus axe sur le procs que la culture juridique franaise. Le Common law est historiquement un droit du procs alors que le point de rfrence de notre systme est la loi.

    Pour que l'intervention d'un tiers tranche un litige, il faut que le jugement fasse autorit, qu'il puisse ventuellement tre excut par la force. Cela revient apprhender le droit non pas tellement travers le juge mais travers l'ide d'obligatoire plutt qu' l'intervention d'un juge.

    B. Les divers ordres de juridictions

    NB : Le mot mme juridiction a plusieurs sens en droit.

    1) La mission de juger, le pouvoir et le devoir de rendre la justice en application du droit. (juris dictio)

    2) C'est par glissement de sens l'organe lui mme qui est institu pour exercer ce pouvoir.

    Les juridictions sont regroupes en ordres : ensemble distinct et hirarchis de juridictions de mme nature. Droit franais repose traditionnellement sur une dualit d'ordres juridictionnels : d'un ct les juridictions de l'ordre judiciaire, de l'autre les juridictions de l'ordre administratif. Ne tranchent pas les mmes litiges. Ordre judiciaires : litiges entre deux personnes prives, infractions aux lois pnales. Ordre administratif : litiges entre une personne prive une collectivit publique (conteste un permis de construire), ou les autorits publiques entre elles. Il peut y avoir des doutes : dans ce cas le conflit de comptence entre les deux ordres est tranch par le tribunal des conflits (juridiction spcialise). C'est une spcificit franaise, dans la plupart des pays occidentaux il y a un ordre.

    Historiquement, les juridictions de l'ordre administratif sont nes de la mfiance que le pouvoir excutif avait envers le juge judiciaire.

    Aujourd'hui, dualit s'explique par la spcialisation du droit. Dans les autres pays, un seul ordre de juridiction mais spcialis en plusieurs chambres.

    Depuis 1958, s'ajoutent ces deux l'ordre un troisime : l'ordre constitutionnel.

    Et ct des juridictions de l'ordre interne il existe des juridictions internationales.

    L'ordre constitutionnel

    Compos essentiellement du Conseil Constitutionnel, cr en 1958 avec la constitution de la V Rpublique. Il joue un rle majeur. Le CC veille la rgularit du droulement de certaines lections (prsidentielles). Il a pour mission de vrifier que les lois sont bien conformes la constitution. On dit qu'il est le juge de la constitutionnalit de la loi. Dans le cadre de ce contrle de constitutionnalit, il peut intervenir de deux faons :

    Peut d'abord exercer contrle de constitutionnalit a priori, avant la promulgation de la la loi (dcret par lequel le chef de ltat constate que la procdure d'laboration de la loi a t rgulirement accomplie. C'est l'acte qui rend une loi excutoire). CC peut tre dans ce cadre saisi de plusieurs manires.

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    Saisine obligatoire pour les lois organiques (qui fixe les rgles relatives au pouvoir public, procdure spciale)

    Saisine facultative pour les lois ordinaires. Ce peut tre une saisine de l'autorit publique (Prsident, Premier ministre, Prsident de l'AN ou du Snat), ou saisine par 60 dputs ou 60 snateurs au moins. C'est ce qui s'est pass pour l'ouverture du mariage aux couples de mme sexe.

    Si le CC estime que la loi n'est pas conforme, elle est sanctionne et ne peut pas entrer dans le droit positif.

    Peut exercer un contrle posteriori. Contrle cr l'occasion de la rforme de la constitution en 2008, entre en vigueur le 1er mars 2010. C'est la QPC, question prioritaire de constitutionnalit. Art 61-1.

    Fonctionnement de la QPC

    Peut tre lance par toute personne l'occasion d'un procs en cours lorsque cette personne estime qu'une loi dj en application porte atteinte ses droits et liberts fondamentales.

    QPC transmise au CC soit par le Conseil dtat (litige administratif) soit par la Cour de Cassation (judiciaire)

    Si le CC le dcide, la loi est abroge, elle disparat de l'ordre juridique.

    La QPC amplifie le rle du CC. Depuis 2010, grand succs. 250 dcisions QPC de 2010 mars 2013. Dans 58% des cas, la loi est considre conforme la constitution.

    La cration de ce nouveau recours transforme en profondeur le rle du CC. Grce ce contrle a posteriori, le conseil peut contrler la constitutionnalit de toutes les loi, mmes antrieures 1958. acteur plus actif de la protection des droits fondamentaux.

    Rle qui n'avait pas t prvu sa cration. Cela a pour effet d'accentuer une tendance profonde actuelle : la constitutionnalisation profonde du droit. Cette expression traduit l'importance accrue prise par le droit constitutionnel dans l'ensemble de notre systme juridique.

    Autre cause : le CC a retenu une interprtation trs large des normes constitutionnelles la lumires desquelles il exerce son contrle de constitutionnalit de la loi. Ces normes constitutionnelles ne comprennent pas seulement la constitution de 1958, mais aussi le prambule de la constitution de 1946, et la DDHC de 1789. Toutes ces normes constitutionnelles forment ensemble le bloc de constitutionnalit . En plus, le CC dgage par son interprtation des exigences, des principes constitutionnels qui viennent enrichir ce bloc.

    Importance du CC pose un pb : sa composition et son fonctionnement. Cration en 58 : mission limite, organe politique. Aujourd'hui : ampleur trs grande de ses missions, il faut une rforme de cette institution en qute de lgitimit

    Se compose de 9 membres nomms pour 9 ans par le prsident de la Rpublique, le prsident de l'AN et le prsident du Snat. Renouvels par tiers tous les 3 ans. ces membres s'ajoutent les anciens prsidents de la rpublique qui sont membres de droit vie. Aujourd'hui 12 membres.

    Ce mode de dsignation trs politique est trs critiqu. N'est plus en adquation avec sa fonction dans une socit dmocratique. Aucune exigence d'exprience et comptence

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    juridique, en terme d'ge. Dsigns en gnral par fidlit politique. Dans les toutes dernires annes, se font un peu plus selon les comptences. 2013 : deux femmes, ancienne magistrate et prof de droit.

    Rforme constitutionnelle en cours. Un peu dcevante, rforme a minima. Propose simplement que les anciens prsidents de la rpublique ne soient plus nomms membres de droit vie. Bonne chose mais insuffisant pour doter la Cour d'un statut suffisant.

    Conclusion : le CC n'est pas une vritable cour constitutionnelle. Contrairement d'autres pays, il ne tranche pas des litiges, c'est un organe constitutionnel qui participe au processus lgislatif. Il ne rend pas la justice. Il se distingue des autres vritables juridictions de l'ordre administratif et judiciaire.

    L'ordre administratif

    Historiquement, origine dans les organes institus auprs des rois de France ds le XIII pour assister le roi dans l'administration, le gouvernement de ltat. Ces organes ont rapidement assum des fonctions d'ordre juridictionnel. Bien distinguer administration et juridictions administratives. Les unes sont juges des activits de l'administration, ces juridictions sont hirarchises sous la forme d'une pyramide :

    Les juridictions administratives de droit commun

    Ont vocation connatre toutes les affaires sauf si elles ont t attribues par la loi une autre juridiction administratif. Deux niveaux

    1er degr : 42 tribunaux administratifs (au moins 1 par rgion). Ce sont les tribunaux de premire instance. C'est eux que le requrant doit en principe s'adresser en premier. Ils rendent des jugements.

    2 degr : 8 cours administratives d'appel. Elles se prononcent sur les recours forms en appel contre les jugements rendus par les tribunaux administratifs. Elles rendent des arrts.

    Les magistrats de ces deux degrs : 1200 magistrats, recruts parmi anciens de l'ENA ou issus du concours d'accs direct, soit slectionns en fonction de leur exprience juridique antrieure. Statut particulier garantie leur indpendance.

    Le Conseil dtat

    Il est au sommet de l'ordre administratif. Sige Paris. 300 membres. C'est le premier corps de ltat. Le prsident du Conseil dtat est le Premier ministre (en fait purement honorifique). Le matre bord est le vice-prsident du Conseil dtat, formule car par le pass le prsident du conseil dtat tait le chef dtat. Poste particulirement prestigieux dans l'ordre protocolaire. C'est Jean-Mars Sauv depuis 2006.

    Trs hirarchis. Membres tous issus de l'ENA.

    chelon infrieur : les auditeurs (14)

    Les matres des requtes recruts parmi les auditeurs (environ 100), certains travaillent en dlgation l'extrieur. Auditeur et matres prparent le travail des conseillers dtats.

    Parmi les matres de requte il y a les rapporteurs publics (anciens commissaires du gouvernement) qui exposent publiquement l'audience son opinion sur les questions de droit poses par les litiges et les solutions de droit prconises. Ses conclusions sont souvent publies. Certaines conclusions ont eu une influence dcisive sur l'volution de la position du Conseil dtat.

  • I n t r o d u c t i o n a u d r o i t e t d r o i t c i v i l . P a g e | 20/96

    Conseillers dtats : ils dlibrent et dcident.

    Les membres du CE ne sont pas des magistrats. Fonctionnaire du corps spcial des fonctionnaires dtat. Officiellement, aucun texte ne garantie leur indpendance, ceci dit en pratique le prestige du corps et la tradition les met l'abri de l'influence du gouvernement.

    Le Conseil dtat a plusieurs missions

    Conseiller le gouvernement dans la prparation des projets de loi et des projets de certains rglements. Il rend des avis, ralise des tudes. Activits assures par 5 sections consultatives et par la section du rapport et des tudes. N'est pas une mission juridictionnelle.

    Il est le juge administrative suprme. Exerce une activit juridictionnelle. Section contentieuse du CE qui intervient comme juge de cassation pour juger les pourvois forms contre les arrts des cours administratives d'appel (70% des dcisions du CE).

    Pour certains litiges, le CE est comptent en premier et dernier ressort. C'est le cas pour juger les requtes en annulation contre certains dcrets.

    Dcisions les plus importantes sont publies dans un recueil Lebon . Toutes les dcisions sont accessibles sur le site legifrance.

    L'ordre judiciaire (hirarchises aussi)

    Les juridictions du fond

    Matire civile

    Ce sont celles qui se prononcent la fois sur le fait des litiges et sur le droit. Elles sont composes de magistrats.

    Ceux qui rendent les dcisions sont des juges.

    Mais les juridictions de l'ordre judiciaire comprennent aussi des magistrats qui ne jugent pas, ils reprsentent ltat / la socit et proposent au juge des solutions. Ce sont les reprsentants du ministre public. Leur nom prcis varie suivant la juridiction o ils exercent : procureurs, substituts du procureur, avocats gnraux, procureur gnral.

    Certains magistrats de l'ordre judiciaire sont des juges professionnels. Ceux qui tranchent les litiges sont magistrats du sige car historiquement assis lors de l'audience. Se distinguent des magistrats du parquet . Tous sont issus de l'ENM. Diffrence importante : seuls les magistrats du sige sont inamovibles. On ne peut les muter contre leur gr. Seuls eux sont indpendants. Magistrats du parquet soumis l'autorit du ministre de la justice.

    Magistrats non professionnels. Citoyens qui collaborent en raison de leurs comptences pour des litiges spcialiss. Tribunaux de commerce composs de chefs d'entreprises, conseils des Prudhommes (salaris et employeurs).

    Distinguer juridictions civiles (affaires civiles et commerciales) et juridictions pnales.

    Les juridictions civiles sont hirarchises enter TGI (juridiction civile de droit commun). Tribunaux d'instance pour litiges < 10 000 euros. partir de 4000 euros, interjeter appel est possible.

    Loi du 9 septembre 2002 a cr des juridictions de proximit composes de magistrats non professionnels pour les petits litiges d'un montant infrieur 4000 euros.

  • I n t r o d u c t i o n a u d r o i t e t d r o i t c i v i l . P a g e | 21/96

    Ide : instituer un juge disposant du temps ncessaire pour privilgier l'coute. Justice plus proche. 2010 : 100k dossiers. Malgr cela, la loi n'a pas atteint les objectifs poursuivis. De faon gnrale la justice de proximit est de mauvaise qualit, les plaideurs ne sont pas assists par des avocats, ils ne comprennent pas les rgles de procdure de base et prsentent mal leur dossier. Pb de coordination avec tribunaux d'instance. 13 dc 2011, loi qui intgre les juges de proximit au sein des tribunaux d'instance.

    Juridictions spcialises selon la matire du litige (tribunaux de commerce, conseils des Prudhommes, tribunal des affaires de la scurit sociale, tribunal paritaire des baux ruraux).

    Au deuxime degr : les 36 cours d'appel. En principe tous les jugements sont susceptibles d'appel (exception pour litige < 4000 euros). Les cours d'appel examinent une nouvelle fois toute l'affaire, en fait et en droit. Peut soit confirmer le jugement rendu (arrt confirmatif) ou l'infirmer (arrt infirmatif).

    Matire pnale, structur en fct de la gravit des infractions

    Contraventions

    En 5 classes. La plus grave : comptence du tribunal de police. Formation pnale au sein du tribunal d'instance.

    Classe 1 4 : comptence des juridictions de proximit.

    Dlits :

    Infractions de gravit moyenne (vol, escroquerie, abus de confiance). Relve des tribunaux correctionnels (formations pnales des TGI).

    Crimes :

    homicide volontaire. Jugs par les Cours d'assise. Particularit : jury populaire avec 9 jurs tirs au sort sur les listes lectorales. 3 magistrats professionnels.

    Pour certains crimes et dlits, le jugement est prcd par la phase d'instruction du dossier. Pour cette phase d'instruction intervient le juge d'instruction, magistrat spcialis au sein du TGI. Il cherche lments rendent probables culpabilit ou innocence et dcide si la personne poursuivie mrite ou non d'tre renvoye devant la formation de jugements. Ordonnance de non-lieu ou ordonnance de renvoie.

    Second degr pnal : les cours d'appels

    chambres d'appels correctionnels

    Crimes : appel port devant une autre cour d'assise. Loi du 15 juin 2000 permet une possibilit d'appel en matire de crime. Ide que le jury populaire reprsente la souverainet nationale, autorit non remise en cause. On a finit par introduire l'appel, mais autorit subsiste puisque c'est une autre cour d'assise qui prend en charge cet appel.

    La Cour de cassation

    Au sommet de l'ordre judiciaire. Une seule Cour de Cassation (art L 411-1 du Code de l'organisation judiciaire : il y a pour toute la rpublique une cour de cassation ). Se situe dans l'enceinte du palais de justice de Paris. Elle assure l'unit de l'interprtation de la loi, de la jurisprudence, sur tout le territoire franais

  • I n t r o d u c t i o n a u d r o i t e t d r o i t c i v i l . P a g e | 22/96

    Rle essentiel est de statuer sur les pourvois en cassation forms par un partis contre les dcisions rendues soit par cours d'appel, soit par juridictions du premier degr qui avait statu en premier et dernier ressort.

    Particularit : elle est seulement le juge du droit, ne rejuge pas les faits. Les faits sont apprcis souverainement par les juges du fond. La C Cass vrifie que les juges du fond ont fait une application exacte des rgles de droit applicables aux litiges. Juge dcisions dfres son contrle. Exerce un contrle d'ordre disciplinaire. Vrifie que les dcisions des juges du fond sont bien motives, bien rdiges. Arguments bien examins.

    Elle n'est pas un troisime degr de juridiction.

    Quand le pourvois en juridiction n'est manifestement pas fond sur une critique srieuse, le dossier prend une voie rapide : procdure de non admission. Filtre qui dsengorge la C Cass. 30% des pourvois sont non admis.

    Pour le reste des affaires, procdure normale. La C Cass rend soit un arrt de rejet si elle considre que la dcision attaque ne mrite pas d'tre censure. Soit elle rend un arrt de cassation qui annule la dcision frappe de pourvoi. En gnral l'affaire est renvoye devant une autre cour d'appel.

    Fonction plus modeste : depuis 1991, elle a le pouvoir de rendre des avis. En prsence d'une question de droit nouvelle qui se pose l'occasion d'un litige, toute juridiction de l'ordre judiciaire peut dcider d'interroger la C Cass pour qu'elle donne son avis. Critres : question srieuse et rcurrente. Intrt : gagner du temps, avoir l'avis sans attendre le pourvoi en cassation. L'avis rendu est facultatif, la juridiction du fond n'est pas oblig du fond (en gnral elle le suit). Une dizaine d'avis par an contre plusieurs milliers d'arrts.

    On dsignes les arrts de la C Cass par le nom d'acte. Publis sur lgifrance. Numro du pourvoi en cassation. Commence par l'anne. Arrts de la Cour Cass peuvent faire l'objet de diverses publications. Cour de Cass dtermine le degr de diffusion donne ses propres arrts. Tous ne valent pas. Il y a arrts d'espce et les grands arrts par lesquels la cour Cass fixe une position ; Arrt P (bulletin des arrts de la Ccass) pour les arrts assez importants, s'opposent aux arrts indits. Arrt D (bulletin d'information de la Ccass, revue d'information diffuse auprs de toutes les juridictions et slectionne un certain nombre de dcisions. Arrts R (analyss dans le rapport annuel de la Cour Cass). Arrts I (diffuss sur le site internet). Diffrents supports peuvent se combiner (P + B + R + I). Selon la complexit des affaires, les pourvois sont soumis des formations diffrentes au sein de chaque chambre. FP : formation plnire. FS : formation de section 9 15 magistrats). FR : formation restreintes (3 magistrats).

    Cour Cassation divise en 6 chambres suivant le sujet de l'affaire : 1 chambre civile, 2, 3, Chambre commerciale, Chambre sociale, Chambre criminelle.

    Deux formations ne sont pas permanentes :

    Chambre mixte (magistrats de plusieurs chambres, se runit lorsqu'une affaire pose une question de droit qui intresse plusieurs chambres, lorsque la question de droit est susceptible de recevoirune rponse diffrente de la part des diffrentes chambres). Assure l'unit de la jurisprudence.

    Assemble plnire : formation la plus solennelle et prestigieuse. Se compose des prsidents de toutes les chambres. Saisie de faon facultative lorsqu'un pourvoi pose une nouvelle question de principe particulirement importante. Saisie de faon obligatoire

  • I n t r o d u c t i o n a u d r o i t e t d r o i t c i v i l . P a g e | 23/96

    dans cas bien particulier : dans une mme affaire la C Cass (1 chambre civile) casse un arrt de la cour d'appel, puis la C cass dcide que l'affaire va tre renvoye devant une autre cour d'appel. La deuxime cour d'appel donne lieu un nouveau pourvoi en cassation est form qui comporte exactement les mmes critiques et griefs, motifs que ceux qui avaient entran la cassation.

    Les juridictions europennes

    Cour de justice de l'UE (CJUE) Luxembourg. Elle veille au respect du droit de l'UE.2_ pays ont partiellement dlgu leur souverainet pour permettre l'union de prendre des dcisions d'intrt commun. Plusieurs missions : statue sur les recours en annulation (contre juridictions UE), sur les recours en manquement contre tats, recours visant lui faire interprter le droit de l'UE

    Cour europenne des DH Strasbourg. Veille au respect de la convention europenne de sauvegarde des DH et liberts fondamentales par les tats partis cette convention. La convention euro des DH est un trait international qui a t conclu par les tats membres du Conseil de l'Europe (org de 47 tats). Doit promouvoir la dmocratie et protger les DH en Europe. Rle primordial, cour peut tre saisie par un tat contre un autre, et surtout par un particulier contre son propre tat. tat condamn une satisfaction quitable pour rparer le prjudice subi. En pratique les tats modifient leur droit nationaux pour se mettre en conformit avec les exigences de la cour de Strasbourg.

    Chapitre 2 : L'expression du droitDroit dfini comme ensemble de rgles de conduites qui s'impose aux membres de la socit. Pour prciser

    cette dfinition, on s'intresse aux caractres de la rgle de droit, et ses formes extrieures.

    I. Les caractres de la rgle de droit A. Une rgle de comportement ?

    En principe la rgle de droit impose un comportement, ce que l'on doit faire. Un nombre considrable de rgles de comportement : la loi interdit au juge de refuser de juger au prtexte du silence et des lacunes de la loi (dni de justice). C'est la majorit des rgles des droit.

    Mais il existe des rgles de droit qui n'impose aucun comportement. Exemple : libert de se marier ou non. Fixer les conditions d'attribution d'une autorisation. Donner une dfinition (art 515-8 dfinit le concubinage). Rgles qui fixent le rgime d'autres rgles de droit. Hart a propos ce sujet une distinction entre les rgles de droit dites primaires et secondaires. Les unes fixent obligations, comportement, les autres permettent de faire fonctionner le systme juridique en prcisant comment les rgles primaires sont dictes, modifies, supprimes. Toutes ces rgles n'ont pas de contenu normatif. Ide : en principe ces rgles doivent rester exceptionnelles. Phnomne de plus en plus manifeste et critiqu. Ces textes affaiblissent l'autorit gnrale de la rgle de droit. Ex : l'architecture est une expression de la culture , gal accs de tous la culture, aux loisirs... constitue un objectif de l'Etat , 1999 exploitation des enfants par le travail doit tre fermement combattue . Ces lois dclaratives sont combattues par le CC, pas de contenu normatif.

  • I n t r o d u c t i o n a u d r o i t e t d r o i t c i v i l . P a g e | 24/96

    La plupart des rgles de droit prescrivent des comportements. Mais il y a des exceptions et par consquent il est difficile de dfinir catgoriquement la rgle de droit comme tant une rgle de comportement.

    B. Une rgle abstraite

    Elle vise des situations gnrales et non la situation particulire de telle ou telle personne. Ne rgit pas les cas individuels. La rgle se distingue de la dcision. Il existe de multiples formes de dcision (licenciement), mesures individuelles qui font application de la rgle de droit (dcision de justice). Dcision n'est pas absolue, par leur rptition, des dcisions peuvent aboutir la cration d'une vritable rgle (jurisprudence).

    Nuancer distinction. La rgle de droit a une structure hypothtique. Veut dire que la rgle de droit se rfre une hypothse abstraite identifie par l'auteur de la rgle, et au stade de l'application de la rgle l'interprte va vrifier que les circonstances particulires de l'espce correspondent bien l'hypothse abstraite de la rgle. Cette confrontation est le syllogisme juridique. Raisonnement juridique le plus classique. 1Er lment (majeure, rgle de droit abstraite), mineur sont les faits, conclusion est l'application de la rgle au fait.

    C. Une rgle gnrale

    rgle s'applique tous de la mme mznire sur tout le territoire. Garantie contre l'arbitraire, source de scurit et d'galit. Il arrive que des lois soient votes sous la pression d'un groupe ou d'une seule personne pour son bnfice individuel. Ici en apparence la loi conserve la vrit, mais ne profite qu' un sul groupe d'individus. Ces lois sont contestables car accordent des privilges. 6 mars 1998, loi vote uniquement pour garantir l'exclusivit des droits de retransmission des courses de formule 1. lois sont souvent l'influence des groupes de pression, les lobby. Ces groupes cherchent influencer les parlementaires afin que tel ou tel texte soit vot en leur faveur. Il existe une rglementaire du lobbying, charte de bonne conduite.

    Ces lois de circonstances parfois simplement votes en raction un fait divers. S'inscrit dans un programme de communication politique, c'est l'motion qui fait loi. Concerne en particulier le droit pnal. Entre 2005 et 2011, 5 lois sur les criminels sexuels ont t adoptes parfois mme avant mme que la loi prcdente ait eu le temps d'entrer en application. 2007 : affaire Francis Evrard (27 ans de prison pour violence sexuelle, il est sorti au bout de 18 ans et a t accus de violer enfant de 5 ans). 25 fvrier 2008, loi qui institue la rtention de sret, peine aprs la peine pour les individus particulirement dangereux. Parfois utiles, parfois ne sont que communications mdiatiques et n'apportent rien l'arsenal juridique. 6 oct 2001, France Algrie, Marseille siffle au stade de France. Polmique avant les prsidentielles de 2002. vote du 18 mars 2003 cr le dlit d'outrage public l'hymne national ou au drapeau franais. Lois contribuent attnuer le caractre gnral des rgles de droit. Caractristiques de l'poque contemporaine.

    D. Une rgle permanente

    Ne disparat pas par l'effet de l'coulement du temps, par la dsutude, mme si elle est inapplique et ineffective. Seule une autre rgle de droit abroge une rgle.*

    Permanente mais pas perptuelle. Susceptible d'tre rvise, abroge. Lois exprimentales prvoient leur propre rvision. lois de biothique fixent chaque fois la date de leur prochaine rvision, pour adapter la li l'volution de la science et des mentalits dans ce domaine particulier. Dernire rvision du 7 juillet 2011, prvoie son rexamen en 2018. loi du 17 mai 2013 ouvrant l'adoption a tranch une question d'ordre thique en dehors du calendrier prvu. Il est possible que la PMA soit ouverte avant 2018.

  • I n t r o d u c t i o n a u d r o i t e t d r o i t c i v i l . P a g e | 25/96

    Il arrive que la rgle de droit ne s'applique pas durant une certaine dure limite en raison de circonstances exceptionnelles (guerre)

    Il arrive que des lois votes soient abroges avant mme d'tre entres en vigueur, parce que leur dcret d'application n'ont jamais t publis. Phnomne rpandu affaiblit le caractre permanent de la rgle de droit.

    La rgle de droit ne s'abroge pas par dsutude. En fait cette rgle est souvent contourne grce au pouvoir d'interprtation du juge, la lumire de l'volution actuelle. Le juge adapte la loi aux nouvelles circonstances. 1804 : Code civil prvoit (art 1384) une responsabilit en raison des dommages causs par certaines choses (animaux comme chevaux). N'ont pas prvu les dommages lis aux vhicules mcaniques. 1896 : Cour cass adapte cet article en faisant uvre d'interprtation, y trouve le fondement pour un principe gnral de responsabilit du fait de toutes les choses.

    E. Une rgle obligatoire

    deux aspects : sa porte et son intensit

    Porte : dire qu'une rgle est obligatoire, c'est dire que la violation de cette rgle est assortie d'une sanction. Nature coercitive. En matire pnale, la sanction est une peine, privation de libert ou amende. Peut tre l'ordre de faire cesser une situation... difficult : d'autres normes sociales sont assorties de sanctions (normes religieuses). Selon une opinion rpandue, la spcificit de la sanction juridique c'est quelle mane de ltat. Dfinition critique, repose sur un raisonnement circulaire, tautologique. C'est parce qu'elle est juridique qu'elle mane de ltat (csq et non critre). Mais des rgles de droit sont dpourvues de sanctions (droit mou, soft law, chartes et codes de bonne conduite) ; la sanction existe mais son application est parfois ventuelle. Dernier point sur la sanction tatique, adage nul ne peut se faire justice par soi-mme . exact parce que ltat a le monopole de la force publique, qui peut lgitimement exercer des mesures de contrainte pour faire respecter les rgles de droit. Inexact car certaines sanctions juridiques peuvent tre mises en uvre par un individu sans qu'il ne soit ncessaire de recourir ltat. Ex : matire contractuelle, il est permis une partie de rsilier ce contrat titre de sanction du comportement de l'autre partie. Dans ce cas une sanction est bien mise en uvre, mais par un simple particulier (prrogative contractuelle).

    Intensit :

    Distinction rgles suppltives / impratives. On dfinit la rgle imprative (d'ordre public) comme la rgle laquelle il est interdit de droger par un contrat. Le principe de cette interdiction est nonc par l'art 6 On ne peut droger par des conventions particulires aux lois qui intressent les bonnes murs et l'ordre public . souvent la loi prvoit si elle est imprative. Dit si on peut l'carter par une clause contraire, sinon le juge peut dcider si telle ou telle loi est imprative. La plupart des rgles visant protger les consommateurs dans le rapport contractuelle avec le professionnel sont impratives. Rgles nombreuses : lois pnales, tat civil, filition, enfant, organisation de ltat...

    Si la loi na rien dit de son caractere, c